Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2011/819 K.2011/4929

Kaçırma ve ırza geçme suçlarından hükümlü ... hakkında 5237 sayılı TCK.nun uygulanıp uygulanamayacağı ile ilgili olarak ... Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 17.06.2005 gün ve 2003/57 Esas, 2003/174 sayılı Ek Kararın süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi hükümlü tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelendi.

... Ağır Ceza Mahkemesince uyarlama davasına ilişkin olarak verilen 17.6.2005 gün ve 2003/57 Esas, 2003/174 sayılı ek Karar temyize tabi olması nedeni ile buna ilişkin olarak hükümlü ... tarafından verilen 08.07.2005 tarihli dilekçesi temyiz niteliğinde bulunduğu halde itiraz olarak kabul eden ... Ağır Ceza Mahkemesinin itirazın reddine dair verdiği 15.8.2005 gün ve 2005/606 Değişik İş sayılı kararın hukuken geçersiz ve yok hükmünde sayılıp kaldırılmasına ve davanın esasını çözen veya bunda değişiklik yapan sonuç kararlar duruşma dışında verilmiş olsalar bile temyiz edilebileceği ve bu nedenle hükümlünün isteminin temyiz niteliğinde olduğunun kabul edilerek yapılan inceleme sonucu gereği düşünüldü:

5252 sayılı Yasanın 9/1. maddesi: 1 Haziran 2005 tarihinden önce kesinleşmiş hükümlerle ilgili olarak TCK.nun lehe olan hükümlerinin derhal uygulanabileceği hallerde duruşma yapılmaksızın da karar verilebileceğini öngörmüşse de: sonradan yürürlüğe giren kanunla suçun unsurlarında, sair cezalandırılabilme şartlarında, suçun karşılığında öngörülen ceza yaptırımlarında ve bir cezaya mahkum olmaya bağlı kanuni neticelerindeki değişikliklerin ve bunların uygulama olanaklarının değerlendirilebilmesi,

kızlığın bozulmasının 5237 sayılı kanunun 103/6. maddesinin uygulanmasını gerektirecek biçimde mağdurenin beden veya ruh sağlığının bozulmasına neden olup olmadığının Adli Tıp Kurumundan sorularak saptanması, olaya tatbik imkanı bulunan yasaların leh ve aleyhteki bütün hükümleri ayrı ayrı ele alınarak sonuçlar karşılaştırılıp, lehe olan yasanın belirlenebilmesi,

değişen temel ceza ile artırım ve indirim oranları belirlenirken takdir hakkının isabetli kullanılabilmesi ve gerektiğinde kesinleşen önceki hükümde değişiklik yapılabilmesi için duruşma açılıp tüm bunların neden ve gerekçeleri ile her iki yasayla ilgili değerlendirme sonuçlarının denetime olanak verecek şekilde kararda gösterilerek hüküm kurulması gerektiği gözetilmeden dosya üzerinden yazılı şekilde karar verilmesi,