Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2011/862 K.2011/3611

Nitelikli cinsel saldırı ve buna yardım suçlarından sanıklar ..., ... ve ...'ın yapılan yargılanmaları sonunda; iştirak halinde nitelikli cinsel saldırı suçlarından mahkümiyetlerine dair, ... Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 19.03.2010 gün ve 2008/287 Esas, 2010/94 Karar sayılı hükümlerin sanıklar müdafiileri ve yerel C.Savcısı tarafından temyiz edilmesi ve sanıklar yönünden incelemenin duruşmalı yapılmasının talep edilmesi üzerine; dosya Yargıtay C.Başsavcılığının 17.12.2010 günlü tebliğnamesiyle daireye gönderilmekle 20.04.2011 ... saat 13.30'a duruşma günü tayin olunarak sanıklar müdafiilerine çağrı kağıdı gönderilmişti.

Belli günde Hakimler duruşma salonunda toplanarak Yargıtay C.Savcılarından ... ... hazır olduğu halde oturum açıldı.

Yapılan tebligat üzerine dosyadaki vekaletnameye dayanarak sanık ... adına gelen Av. ...huzura alınarak duruşmaya başlandı.

Duruşma isteğinin süresinde ve yerinde olduğu anlaşıldıktan sonra uygun görülen talep ve mütalaa dairesinde sanık ... hakkında DURUŞMALI, sanıklar ... ve ... yönünden DURUŞMASIZ inceleme yapılmasına oybirliğiyle karar verilerek tefhim olunduktan sonra işin açıklanmasına dair raportör üye tarafından düzenlenen rapor okundu.

Raportör üye rapora ilave edecek bir cihet bulunmadığını bildirdi.

Sanık müdafii temyiz layihasını açıklayarak savunmada bulunup müvekkili hakkındaki hükmün BOZULMASINI istedi.

Yargıtay C.Savcısı tebliğname içeriğini tekrar etti.

Son sözü sorulan sanık müdafii savunmasına ilave edecek bir cihet bulunmadığını bildirmekle dosya incelenerek karar verilip tefhim olunmak üzere duruşma 04.05.2011 ... saat 13.30'a bırakılmıştı.

Belli günde oturum açıldı. Dava evrakı incelenip gereği görüşülmüş olduğundan aşağıda yazılı karar ittihaz olundu.

O Yer C.Savcısının temyizinin sanık ... hakkında kurulan hükümle sınırlı ve lehe olduğu gözetilerek yapılan incelemede;

Sanıklar ... ve ... haklarında kurulan mahkümiyet hükümlerinin temyizen incelenmesinde;

Mağdurenin nüfus kayıt örneğinin dosyaya getirtilmemesi UYAP'tan temin edildiğinden ve sanıkların eylemlerine uyan 5237 sayılı TCK.nun 102/2-3d maddeleri uyarınca verilen ceza 10 yıla ulaşsa veya geçse dahi, suçun sonucunda

ruh sağlığının bozulmasından dolayı neticenin ağırlığına göre tayin edilen cezaların TCK.nun 49/1 ve 102/5 maddeleri gereğince yirmi yıla kadar artırılmasının olanaklı bulunduğu nazara alınarak hakkaniyet gereği ve anılan maddeye işlerlik kazandırılabilmesi için cezalarından bir miktar daha artırım yapılması yerine 102/5. maddenin uygulama dışı bırakılması suretiyle sanıklara eksik ceza tayini ile sabıka kayıtlarının celbedilmemesi karşı temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Delillerle iddia ve savunma duruşma gözönünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiilin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan yerinde görülmeyen sanıklar müdafiilerin temyiz itirazlarının ve ayrıca sanık ... müdafiin duruşmadaki savunmalarının reddiyle usul ve kanuna uygun olan hükümlerin ONANMASINA,

Sanık ... hakkındaki mahkümiyet hükmüne yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde ise;

Mağdurenin savcılık ve mahkeme beyanları, sanığın suçu inkara yönelik savunmaları ile diğer sanıklar ... ile Savaş'ın özellikle soruşturma aşamasındaki ifadelerine nazaran, almış olduğu hap veya alkolün etkisiyle sızıp kalan ve mağdurenin bütün çabalarına rağmen uyanmayan sanığın diğer sanıkların mağdureye karşı iştirak halinde gerçekleştirdikleri nitelikli cinsel saldırı suçunun işlenmesine katılma niteliğinde eylemlerinin bulunduğuna ilişkin sanık ...'ın yargılama sırasında ileri sürdüğü suçlayıcı beyanları dışında cezalandırmaya yeter somut ve tarafsız delil bulunmadığı gözetilerek sanığın atılı suçtan beraeti yerine yazılı gerekçelerle mahkümiyetine karar verilmesi,

Kanuna aykırı, sanık müdafii ve yerel C.Savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi hükmü de nazara alınarak CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, bozma sebebine göre sanığın TAHLİYESİNE, başka suçtan tutuklu veya hükümlü değil ise salıverilmesinin mahalline ivedi bildirilmesi için Yargıtay C.Başsavcılığına müzekkere yazılmasına, 02.05.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.

02.05.2011 tarihinde verilen işbu karar 04.05.2011 tarihinde Yargıtay C.Savcılarından Hayrettin Altıntaş hazır olduğu halde sanık müdafiin gıyabında tefhim olundu.