Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2012/11526 K.2014/2757

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

1412 sayılı CMUK'nın 150 ve 257. maddeleri ile 5237 sayılı CMK'nın 225. madde hükümleri uyarınca mahkemeler iddianamede belirtilen olay ile bağlı olup, davasız yargılama olmaz ilkesi uyarınca açılmayan bir davadan dolayı hüküm kuramayacağı, 1412 sayılı CMUK'nın 148 ve 5271 sayılı CMK'nın 170. maddeleri gereğince kamu davası açma görevinin Cumhuriyet Savcısına ait olduğu, Cumhuriyet Savcısı tarafından hazırlanan iddianame konusu fiilin, iddianamede nitelendirilen suçu oluşturmayıp, başka bir suçu oluşturması,

suçun hukuki nitelendirmesinin değişmesi ve değişen bu niteliğin mahkemenin görev alanında veya alt dereceli mahkemenin görev alanında yer alan bir suçu oluşturması halinde mahkemece 5271 sayılı Yasanın 226. maddesi uyarınca sanığa veya varsa müdafiine ek savunma hakkı tanınmak suretiyle aynı Yasanın 223. maddesinde belirtilen hüküm veya hükümlerin verilmesi,

değişen niteliğin mahkemenin görevini aşması halinde ise, Yasanın 5. maddesi uyarınca görevsizlik kararıyla işin görevli mahkemeye gönderilmesi gerekmesine rağmen, iddianamede yer verilmeyen ve kamu davasına konu edilmeyen zimmet eyleminden dolayı ek savunma hakkı vermek suretiyle hüküm tesisi veya görevsizlik kararı ile görevli mahkemeye gönderilmesi mümkün olmadığının gözetilmemesi,

Kabule göre de;

Gerekçe kısmında "hileli davranışlarda bulundukları” belirtilmesine karşın sanıkların "basit zimmet" suçunu işledikleri kabul edilerek ve teşdiden denmesine rağmen hüküm kısmında alt sınırdan temel ceza tayin edilerek çelişkiye neden olunması,

Sanıklar hakkında TCK'nın 43/1. maddesinin uygulanması sırasında 1/4 artırımla 1 yıl 3 ay yerine hesap hatası sonucu 1 yıl 3 ay 15 gün ceza belirlemek suretiyle fazla ceza tayini,

Tekerrüre esas sabıkası bulunan sanık A.. K.. hakkında TCK'nın 58. maddesinin uygulanmaması,

TCK'nın 53/1-a maddesindeki yetkinin kötüye kullanılması suretiyle işlenmesi nedeniyle sanıklar hakkında aynı Yasanın 53/5. maddesi uyarınca 53/1-a maddesindeki hak ve yetkilerin kullanılmasından yasaklanmasına karar verilmesi gerekirken "kamu görevi üstlenmesinin yasaklanmasına” şeklinde karar verilmesi,