Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2012/12214 K.2013/12305

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

5237 sayılı TCK'nın 235. maddesinde ihaleye fesat karıştırma halleri yasa koyucu tarafından tahdidi olarak sayılmış olup, maddede sayılan seçimlik hareketlerin ya da faillik durumunun genişletilmesinin anılan Kanunun 2. maddesindeki kanunilik ilkesine aykırılık teşkil edeceğinde bir kuşku bulunmadığı, her ne kadar bir kısım öğretide özgü suç olarak kabul edilmese de madde metni gerekçesiyle birlikte incelendiğinde.

2. fıkranın "a" ve "b" bentlerinde sayılan hallerde ihale sürecinde görev alan ilgili kamu görevlileri, "d" bendinde belirtilen halde ise ihaleye katılan ya da katılmak isteyen kişilerin suçun faili olabileceği, dolayısıyla söz konusu suçun özel faillik niteliği taşıyan kimselerce işlenebileceğinde bir tereddüt bulunmadığının kabulünün gerektiği,

bu itibarla 5237 sayılı TCK'nın 40/2. maddesine göre özgü suç niteliğinde olan ve TCK'nın 235/2-(a-2) maddesi uyarınca ihale sürecinde görev alan kamu görevlisi tarafından işlenebilen ihaleye fesat karıştırma suçuna iştirak eden diğer kişilerin azmettiren veya yardım eden olarak sorumlu tutulabilecekleri, faili olmayan suçta şerikliğin de mümkün olamayacağı dikkate alındığında, öncelikle dava konusu ihalede görev alan kamu görevlileri hakkında,

ayrıca şikayet dilekçesinde belirtilmesine rağmen iddianamede dava konusu edilmeyen 17/12/2009 tarihli ihale yönünden Cumhuriyet Başsavcılığına suç duyurusunda bulunularak dava açılması halinde dosyaların birleştirilerek görülmesi, her iki ihale dosyasının katılan kurumdan getirtilmesi, dava konusu edilen belgelerin tercümeleri arasında ortaya çıkan çelişkilerin giderilmesi bakımından, gerektiğinde yabancı dilde eğitim yapan üniversitelerin makine mühendisliği bölümünde görev yapan kişilerden seçilecek bilirkişilere yeniden tercüme yaptırılması,

bu eksiklerin giderilmesinden sonra sunulan belgelerin ihale şartnamelerine uygunluğu açısından, Sayıştay emekli uzman denetçilerinden oluşturulacak 3 kişilik bilirkişi heyetinden rapor alınarak ve noterlerin. TCK'nın 276/1. maddesinde belirtilen kişi veya kurul kapsamında olup olmadığı tartışılarak sonucuna göre sanıkların hukuki durumlarının tayin ve takdiri gerekirken eksik inceleme ve yetersiz gerekçeyle yazılı şekilde beraet hükümleri kurulması,