Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2012/12915 K.2014/330

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

İhaleyi alan yüklenici şirketin sözleşmeye aykırı olarak alt yüklenici çalıştırmasına rağmen, sözleşmeyi feshedip kesin teminat bedelinin irad kaydedilmesi gerekirken bunu yapmayarak kesin teminat miktarı kadar kamunun zararına neden olmak suretiyle görevi kötüye kullanmak suçundan sanıkların hükümlülüklerine karar verilmişsede, 2007/29424 sayılı ihale dosyasının onaylı bir örneğinin getirtilmesi, Sayıştay 1. Dairesindeki 2010/12 Esas sayılı dosyanın akıbetinin araştırılması, bir karar verilmişse temin edilmesi, bundan sonra tüm kanıtlar irdelenerek sanıkların sorumlu tutulup tutulamayacaklarının saptanması gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabule göre de;

Hükümden önce 19/12/2010 tarihinde yürürlüğe giren 6086 sayılı Yasanın 1. maddesi ile TCK'nın 257/1-2 madde-fıkralarında yer alan "kazanç" sözcüğünün "menfaat" olarak değiştirilmesi ve bu fıkralarda öngörülen cezaların alt ve üst sınırlarının indirilmesi karşısında TCK'nın 7/2. madde-fıkrasındaki "suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur" hükmü gözetilerek sanıkların hukuki durumunun değerlendirilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Hükümden önce 08/02/2008 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK'nın 7/2. maddesi uyarınca diğer kişisel nedenlerden önce uygulanması gereken ve sanıklar yararına olan 5728 sayılı Kanunun 562. maddesinin 1. fıkrası ile değişik CMK'nın 231/5. maddesinde hapis cezası için öngörülen sınırın 2 yıla çıkarılması ve anılan maddenin 2. fıkrası ile de 231/14. maddesindeki soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı suç olma koşulunun kaldırılması karşısında, adli sicil kaydından sabıkasız olduğu anlaşılan sanıklar hakkında mahkemece hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının karar yerinde tartışılmaması,

Cezası ertelenen sanık hakkında gerekçe gösterilmeksizin denetim süresinin teşdiden belirlenmesi,