Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2012/4483 K.2013/4350

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü: Sanık hakkında sahtecilik suçundan kurulan hükmün yapılan temyiz incelemesinde; Delillerle iddia ve savunma duruşma gözönünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiilin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan yerinde görülmeyen sanık müdafiinin temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA, Sanık hakkında ihaleye fesat karıştırmak suçundan kurulan hükmün yapılan temyiz incelemesinde ise;

Sanığın ... tarafından yapılan 10.000 metrekare kilitli parke taş alım ihalesine katılma yeterliğine sahip olmayan ... şirketi adına ihaleye katılabilmek için ... şubesine ait geçici teminat mektubu, refarans yazısı ve teyit belgesi, SSK'ya borcu olmadığına dair belge ile Ayvalık Vergi Dairesine ait vergi borcu olmadığına dair belgeleri sahte olarak oluşturup, ihale dosyası ile birlikte belgeleri adı geçen idareye teslim ettiği, 27/05/2008 tarihli ihale komisyonu kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı teklifi veren ... firmasının ihaleyi kazandığı,

sözleşmenin imzalanması aşamasında sanığın verilen süre içinde istenen belgeleri getirmemesi üzerine yapılan araştırmada sunmuş olduğu belgelerin sahte olduğunun anlaşıldığı somut olayda.

5237 sayılı TCK'nın 235. maddesinde ihaleye fesat karıştırma halleri yasa koyucu tarafından tahdidi olarak sayılmış olup, maddede sayılan seçimlik hareketlerin ya da faillik durumunun genişletilmesinin anılan Yasanın 2. maddesindeki kanunilik ilkesine aykırılık teşkil edeceğinde bir kuşku bulunmadığı, her ne kadar bir kısım öğretide özgü suç olarak kabul edilmese de madde metni gerekçesiyle birlikte incelendiğinde.

2. fıkranın "a" ve "b" bentlerinde sayılan hallerde ihale sürecinde görev alan ilgili kamu görevlilerinin suçun faili olabileceği, dolayısıyla söz konusu suçun özel faillik niteliği taşıyan kimselerce işlenebileceğinde bir tereddüt bulunmadığının kabulü gerektiği, bu itibarla 5237 sayılı TCK'nın 40/2. maddesine göre özgü suç niteliğinde olan ve TCK'nın 235/2-(a-2) maddesi uyarınca ihale sürecinde görev alan kamu görevlisi tarafından işlenebilen ihaleye fesat karıştırma suçuna iştirak eden diğer kişilerin azmettiren veya yardım eden olarak sorumlu tutulabilecekleri,

failin bulunmadığı bir durumda şerikliğin söz konusu olamayacağı dolayısıyla sahtecilikten mahkümiyetine karar verilen sanığın eyleminin ayrıca ihaleye fesat karıştırma suçunu oluşturmayacağı, somut olayda ihale yetkililerinin suça iştiraklerinin söz konusu olmadığı da nazara alınıp sanık hakkında beraet kararı verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde mahkumiyet hükmü kurulması,