Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2012/5248 K.2013/4609

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

5237 sayılı TCK'nın 235. maddesinde ihaleye fesat karıştırma halleri yasa koyucu tarafından tahdidi olarak sayılmış olup, maddede sayılan seçimlik hareketlerin ya da faillik durumunun genişletilmesinin TCK'nın 2. maddesindeki kanunilik ilkesine aykırılık teşkil edeceğinde bir kuşku bulunmadığı, her ne kadar bir kısım öğretide özgü suç olarak kabul edilmese de madde metni gerekçesiyle birlikte incelendiğinde.

2. fıkranın "a" ve "b" bentlerinde sayılan hallerde ihale sürecinde görev alan ilgili kamu görevlilerinin, "d" bendinde belirtilen halde ise ihaleye katılan ya da katılmak isteyen kişilerin suçun faili olabileceği, dolayısıyla söz konusu suçun özel faillik niteliği taşıyan kimselerce işlenebileceğinde bir tereddüt bulunmadığının kabulünün gerektiği,

bu itibarla 5237 sayılı TCK'nın 40/2. maddesine göre özgü suç niteliğinde olan ve TCK'nın 235/2-(a-2) maddesi uyarınca ihale sürecinde görev alan kamu görevlisi tarafından işlenebilen ihaleye fesat karıştırma suçuna iştirak eden diğer kişilerin azmettiren veya yardım eden olarak sorumlu tutulabilecekleri kabul edilerek yapılan incelemede;

... Belediye Başkanlığı tarafından ilk olarak 10/07/2006 tarihinde yapılan ancak çeşitli gerekçelerle iptal edilip 18/12/2006 tarihinde yeniden yapılması kararlaştırılan "Toplu Taşıma Hatlarının Kiralanması İşi" ihalesine katılıp en uygun teklifi vermesi nedeniyle ihaleyi kazanan S.S. ... ...Kooperatifinin ... ve ... olan sanıkların;

ihale şartnamesinin 15.11 maddesi gereğince, ihale konusu işte kullanılacak araçların tüzel kişinin kendisine, ortak veya üyelerine ait olduğuna dair belge ibraz etmelerinin gerekmesi nedeniyle sundukları araç ruhsatlarında belirtilen araçlardan bir kısmının 2006-2007 yıllarında ...-... ve ...-... arasında yolcu taşımacılığında kullanıldığı, ..., ... ve ... plaka sayılı araçların ise ihale tarihinden önce kooperatif ortağı olmayan kişilere satıldığı, ...

Cumhuriyet Başsavcılığının 10/11/2009 tarihli yazısına göre, ihale komisyonu görevlileri hakkında yürütülen herhangi bir soruşturmanın bulunmadığı, bu haliyle sanıkların TCK'nın 235/2-a maddesinde düzenlenen suç tipine uyan bir davranışlarının olmadığı anlaşılmakla, ihale tarihinden önce satıldığı bildirilen araçların satış işlemlerinin sanıklara bildirilmediği yönündeki sanık savunmaları üzerinde durularak ve bu araçların kooperatif ortağı olan önceki maliklerinin tanık sıfatıyla dinlenerek;

satış işlemlerini kooperatife veya sanıklara bildirip bildirmedikleri hususu kendilerine sorulduktan sonra sonucuna göre, özel belgede sahtecilik suçu değerlendirilerek sanıkların hukuki durumlarının tayin ve takdiri gerekirken eksik inceleme ve yetersiz gerekçe ile yazılı şekilde beraet hükümleri kurulması,