Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2012/7496 K.2013/5128

5. Ceza Dairesi 2012/7496 E. , 2013/5128 K.

"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SUÇ : Edimin ifasına fesat karıştırmak HÜKÜM : Beraet (sanıklar ... ve ... hak.) mahkümiyet (sanık ... hak.)

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü: TCDD Teftiş Kurulu Müfettişleri ... ve ... tarafından düzenlenen 10/07/2007 tarihli suç duyurusu yazısının, ... ve ... tarafından düzenlenen 27/11/2006 günlü, ..., ..., ... ve Yüksel Tuluk tarafından düzenlenen 27/12/2006 günlü raporlar ile davaya konu edilen Adana Gar sahasında bulunan meydan çeşmesinin bakım ve onarımı, peyzaj çalışması ve işyerlerinin etrafında bulunan pislik malzemenin hafriyatının yapılarak nakledilmesi işine ilişkin doğrudan temin ve edimin ifası sürecine ilişkin evrakların asılları veya onaylı suretlerinin dosyaya getirtilmesi, benzer eylemleri nedeniyle sanıklar haklarında dava açılıp açılmadığı araştırılıp, açılmışsa ve mümkünse davaların birleştirilmesinden sonra sanıkların hukuki durumlarının tayin ve takdiri yerine, onaysız fotokopi şeklindeki belgelere dayanılarak eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması, Kabule göre de; Sanıklardan ... ve ...'ın eylemleri sabit görülmeyerek beraetlerine karar verilmesine rağmen hükümde CMK'nın 223/2-e maddesine yer verilmeyerek CMK'nın 232/6. maddesine muhalefet edilmesi, 5237 sayılı TCK'nın 236. maddesinde edimin ifasına fesat karıştırma halleri yasa koyucu tarafından tahdidi olarak sayılmış olup, maddede sayılan seçimlik hareketlerin ya da faillik durumunun genişletilmesinin anılan Yasanın 2. maddesindeki kanunilik ilkesine aykırılık teşkil edeceğinde bir kuşku bulunmadığı, her ne kadar bir kısım öğretide özgü suç olarak kabul edilmese de madde metni gerekçesiyle birlikte incelendiğinde; 2. fıkranın “a” ve “b” bentlerinde yüklenici konumundaki kişiler ve temsilcileri ile edimin ifası sürecinde görev alan ilgili kamu görevlilerinin, “c”, “d” ve “e” bentlerinde ise edimin ifası sürecinde görev alan ilgili kamu görevlilerinin suçun faili olabileceği, dolayısıyla söz konusu suçun özel faillik niteliği taşıyan kimselerce işlenebileceğinde bir tereddüt bulunmadığının kabulü gerektiği, bu itibarla 5237 sayılı TCK'nın 40/2. maddesine göre özgü suç niteliğinde olan ve TCK'nın 236/2-e maddesi uyarınca ihale sürecinde görev alan kamu görevlisi tarafından işlenebilen edimin ifasına fesat karıştırma suçuna iştirak eden diğer kişilerin azmettiren veya yardım eden olarak sorumlu tutulabilecekleri dikkate alınarak, kamu görevlisi olmayan sanık ...'ın suça ne şekilde katıldığı karar yerinde tartışılıp gösterilmeksizin asli fail gibi cezalandırılması, Sanık ...'ın eylemleri sabit görülerek mahkümiyetine karar verilmesine rağmen hükümde 5237 sayılı TCK'nın 236. maddesinin 2. fıkrasının (e) bendi yerine (d) bendine yer verilmek suretiyle CMK'nın 232/6. maddesine muhalefet edilmesi, TCK'nın 53/3. maddesi uyarınca sanığın sadece kendi altsoyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlığa ait bir hizmette bulunmaktan yoksun bırakılmaya ilişkin hak yoksunluğunun koşullu salıverme tarihinden itibaren uygulanamayacağı gözetilmeksizin sanık ... hakkında altsoyu dışındaki kişileri de kapsayacak şekilde 53/1-c maddesindeki hakların tümünü koşullu salıverilmeye kadar kullanmaktan mahrum bırakmaya hükmedilmesi, Kanuna aykırı, katılan vekili ile sanık ... müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin bu sebeplerle 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 15/05/2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.