Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2013/11708 K.2014/3645

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

Lehe yasa belirlenirken denetime olanak verecek biçimde her iki kanunla ilgili uygulamanın kararda açıkça gösterilmesi zorunluluğuna uyulmaması, lehe tespit edilen 5237 sayılı Yasaya göre temel cezanın alt sınırdan 1 yıl uzaklaşılarak tayin edilmesi, artırım ve indirimlerin en lehe oranlar üzerinden yapılması ile orantılılık ilkesi de gözetildiğinde açıkça 765 sayılı Yasanın aleyhe sonuç doğurması nedeniyle sonuca etkili bulunmadığından bozma nedeni sayılmamış, yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sair temyiz itirazları da yerinde görülmemiştir.

Ancak;

Erzincan Ağır Ceza Mahkemesince verilen 25/02/2010 gün ve 2006/144 Esas, 2010/27 Karar sayılı hükmün sadece sanık müdafiin temyizi üzerine Dairemizin 23/02/2012 gün ve 2010/9547 Esas, 2012/850 sayılı Kararı ile bozulduğu ve aleyhe temyiz bulunmadığının, yine Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 20/09/2011 günlü 2011/5-104 Esas, 2011/183 sayılı Kararında belirtildiği üzere 5237 sayılı TCK'nın 53/5. maddesinin uygulanmamasının kazanılmış hak niteliğinde olup aleyhe bozma yasağına konu olacağının anlaşılması karşısında; 1412 sayılı CMUK'nın 326/son maddesi uyarınca sanığın kazanılmış hakkı nazara alınıp 5237 sayılı TCK'nın 53/5. maddesine göre hükmolunacak hak yoksunluğunun süresinin buna göre belirlenmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Kanuna aykırı, katılan vekili ile sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek hükmün CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu cihetin yeniden duruşma yapılmaksızın CMUK'nın 322. maddesine göre düzeltilmesi mümkün bulunduğundan,

hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK'nın 53/5. maddesi uyarınca hükmolunan hak yoksunluğuna ilişkin bölümün çıkarılarak yerine “5237 sayılı TCK'nın 53/1-d maddesindeki yetkiyi kötüye kullanmak suretiyle atılı suçu işleyen sanık hakkında aynı Kanunun 53/5. maddesi gereğince cezanın infazından sonra işlemek üzere hükmolunan 4 yıl'dan ibaret hak yoksunluğu süresinin aleyhe temyiz bulunmayan 25/02/2010 tarihli hükümdeki 3 yıl 7 ay 22 gün'lük hak yoksunluğu süresinden fazla olduğu anlaşılmakla, CMUK'nın 326/son maddesi uyarınca kazanılmış hakkı saklı tutularak sanığın,