Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2014/716 K.2016/3006

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi;

Şikayetçinin isnat edilen görevi kötüye kullanma suçundan doğrudan zarar görmediği ve usulsüz olarak verilen katılma kararının da hükmü temyiz hakkı vermeyeceği anlaşıldığından, görevi kötüye kullanma suçundan kurulan hükme yönelik temyiz isteminin CMUK'nın 317. maddesi uyarınca REDDİNE, ihaleye fesat karıştırma suçundan zarar gören ve kovuşturma aşamasında duruşmadan haberdar edilmeyen şikayetçi ... vekilinin katılma talebinin 3628 sayılı Kanunun 17 ve 18. maddeleri ile CMK'nın 237/2, 260. maddelerinin verdiği yetkiye dayanılarak kabulü ile incelemenin bu suçtan kurulan hükümlere yönelik ... vekili ile katılan ... vekilinin temyiz itirazlarıyla sınırlı yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Kısmi teklif verilmesine imkan tanınan ve 13 kısımdan oluşan suça konu ihalede .....Tur. Sey. Pet. Tur. Oto Tar. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve katılanın ihalenin tamamına teklif verdiği, teklif cetvelinin düzeltme yapılan 6. satırında yer alan “Fabrika Merkez Bölge Mühendisliği için (binekoto)” kısım ile teklif cetvelinin 7 ve 13. satırında yer alan kısımlar için en düşük teklifin katılanın ... Turizm Nak. San. Tic. Ltd.

Şti. tarafından verildiği ve her üç kısmın 02/02/2012 tarihli ihale kararı ile katılan üzerinde bırakıldığı anlaşılmış olup, kamu ihale mevzuatında kısmi teklif verilmesine imkan tanınan ihalelerde birim fiyat teklif cetvelinde rakamlar üzerinde kazıntı, silinti, ve/veya düzeltme bulunması halinde teklifin tamamının mı yoksa söz konusu kazıntı, silinti ve/veya düzeltmenin yapıldığı kısmının mı geçersiz sayılacağına dair düzenleme bulunmamakla birlikte, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Tekliflerin hazırlanması ve sunulması” başlıklı 30.,

“Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 37. Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kısmi tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 16.4 üncü maddeleri hep birlikte değerlendirildiğinde, kısmi teklif verilmesine imkan tanınan ihalelerde yeterlik değerlendirmesinin her bir kısım için ayrı ayrı yapılacağı, birim fiyat teklif cetvelinde aritmetik hata bulunan tekliflerin değerlendirme dışı bırakılarak teklif verdiği diğer kısımlar üzerinden ihalenin sonuçlanacağı nazara alındığında, sadece kazıntı, silinti ve/veya düzeltmenin yapıldığı kısmın geçersiz sayılması gerektiği,

bu itibarla ihale komisyonu üyesi olan sanıkların düzeltmenin yapıldığı kısmı geçersiz sayarak ihaleye ilişkin işlemleri buna göre yapmaları gerekirken yukarıda açıklanan şekilde ihaleyi sonuçlandırmış olmaları karşısında, fiyat teklif cetvelindeki düzeltmeyi gördüklerine ancak ihalenin diğer firmada kalması ve çarpımın sonucunun doğru olması ve sonucu etkilememesi nedeniyle işlem yapmadıklarına ilişkin aksi kanıtlanamayan savunmalarına göre bu iddiaya ilişkin olarak CMK'nın 223/2-c maddesi uyarınca beraatlerine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde suçun unsurlarının oluşmaması nedeniyle beraat kararı verilmesi,

ayrıca hükümde CMK'nın 223/2. maddesinin a ve e bendlerine yer verilmeyerek CMK'nın 232/6. maddesine muhalefet edilmiş ise de anılan noksanlık; sonuca etkili görülmediğinden bozma nedeni sayılmamıştır.