Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2015/7824 K.2019/8430

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi;

Sanıklar hakkında 1163 sayılı Yasaya muhalefet suçundan verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair kararların, CMK'nın 231/12. maddesi karşısında itiraza tabi olup temyizi mümkün bulunmadığından, aynı Kanunun 264. maddesi de gözetilerek suçtan zarar gören ... vekilinin temyiz isteminin itiraz mahiyetinde kabulü ile mercince değerlendirilip gerekli kararın verilmesi mümkün bulunmuş, suçtan zarar gören ... vekilinin 13/05/2014 tarihinde tebliğ edilen hükümleri bir haftalık yasal temyiz süresinden sonra verdiği 21/05/2014 günlü dilekçe ile temyiz ettiği anlaşılmakla,

nitelikli zimmet suçundan kurulan mahkumiyet hükümleri ile özel belgede sahtecilik ve Türk Ticaret Kanununa muhalefet suçlarından verilen beraat hükümlerine yönelik temyiz isteminin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'nın 317. maddesi uyarınca REDDİYLE, incelemenin sanıklar hakkında nitelikli zimmet suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelik müdafilerin temyiz itirazlarıyla sınırlı olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Suç tarihinde ... Kooperatifinin yönetim kurulu başkanı ve üyesi olarak görev yapan sanıklar hakkında, kooperatifin müteahhitliğini yapan ... Sanayi ve Tic. Ltd.

Şti'ne daha önce ödemesi yapılan ve kayıtlarda 20/02/2006 tarih ve 11 numaralı yevmiye maddesinde 13/02/2006 tarih ve 37 numaralı fiş dayanak yapılarak tanık ...'e 3.140,00 TL ödeme olarak gösterilen tediye makbuzunun sahte bir sureti düzenlenerek bedeli 13.140,00 TL olarak değiştirilmek suretiyle 20/03/2006 tarihli ve 19 numaralı yevmiye maddesiyle kayıtlara mükerrer şekilde kayıt edilen 13.140 TL'lik tutar ile herhangi bir belgeye dayanmadan aynı firmaya borç kaydı yapılan 6.265,22 TL'nin zimmetlerinde bulunduğundan bahisle mahkumiyet kararları verilmiş ise de.

Kooperatifin müteahhitliğini üstlenen ... Sanayi ve Tic. Ltd.

Şti'nin kooperatifle iş ilişkisinin sona erdiği tarihe kadar yaptığı imalatlar, aldığı avanslar ve hak edişlerinin karşılaştırılarak kesin hesabın bulunmasından ve kooperatif inşaatlarına ait plan, proje, metraj cetvelleri, hak ediş raporları ile birlikte inşaat konusunda uzman bilirkişilerin iştirakiyle mahallinde keşif yapılıp suç tarihleri itibarıyla inşaatların fiziki gerçekleşme oranlarının, bu kapsamda projeyle yapılan işlerle proje harici işlerin belirlenmesinden, keza ... birim fiyatları esas alınarak toplam inşaat maliyetinin ve kullanılan malzeme miktarıyla değerinin tespitinden,

hakeza kullanılmayan malzeme bulunup bulunmadığı ile varsa değerinin saptanmasından sonra kooperatife ait tüm defter, bilanço, tutanak, rapor ve başka evrak, banka hesap ekstreleri ve belgelerin dava dosyası ile birlikte Sayıştay emekli uzman denetçilerinden oluşan farklı bir bilirkişi kuruluna tevdi edilerek,

hükümde yer alan isnatlara ilişkin dosyadaki raporlardaki tespitler irdelenmek ve tüm evrak tetkik edilmek suretiyle iddia, savunma ve kanıtlar birlikte değerlendirilerek kooperatifin suç tarihleri arasındaki tüm gelirleri ile mahkemece yapılacak keşif sonucu teknik bilirkişilerce verilen rapordaki tespitler de dikkate alınarak arsa ile gaye ve inşaatları için yapılanlar dahil tüm giderlerinin ne kadar olduğunun belirlenip karşılaştırılması, sanıkların uhdesinde kooperatif parası bulunup bulunmadığı, zararına yapılan herhangi bir işlemin olup olmadığı, başkalarına bir yarar sağlanıp sağlanmadığı,

özellikle tahsilat ve tediye makbuzlarını düzenleyen kişiler itibarıyla kooperatifin mali işlemlerinin fiilen belirli sanık ya da sanıklar tarafından yürütülüp yürütülmediği, avans vermeye ilişkin işlemlerin yönetim kurulu kararı ile yapılıp yapılmadığı, sanıkların bu işlemler yönünden sorumlulukları hususlarında ayrıntılı ve gerekçeli rapor alınması sonrasında hasıl olacak sonuca göre sanıkların hukuki durumlarının takdir ve tayini gerektiği gözetilmeden, eksik inceleme ve yetersiz gerekçelerle yazılı şekilde hükümler kurulması,

Kabule göre de;

Anayasa Mahkemesinin 24/11/2015 tarihli ve 29542 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 08/10/2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı TCK'nın 53. maddesiyle ilgili iptal Kararının yeniden değerlendirilmesi lüzumu,

TCK'nın 53/1-d maddesinde belirtilen hak ve yetkileri kötüye kullanmak suretiyle atılı zimmet suçunu işledikleri kabul edilen sanıklar hakkında, aynı Kanunun 53/5. maddesi gereğince bu bentteki hak ve yetkinin kullanılmasından yasaklanmalarına karar verilmesi gerektiği dikkate alınmadan, 53. maddenin 1. fıkrasının "e" bendi uyarınca hak yoksunluğuna hükmolunması,