Sanık ...'ın nitelikli zimmet suçundan beraatine, sanıklar ..., ... ve ...'ın mahkumiyetlerine
Mahalli mahkemece bozma üzerine verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:
Sanık ... hakkında nitelikli zimmet suçundan verilen beraat hükmünün yapılan temyiz incelemesinde;
Bozmaya uyularak gereği yerine getirilmek delilleri takdir ve gerekçeleri gösterilmek suretiyle kurulan hüküm usul ve kanuna uygun olduğundan yerinde görülmeyen katılan vekilinin temyiz itirazlarının reddiyl hükmünONANMASINA,
Sanıklar ..., ... ve ... hakkında nitelikli zimmet suçundan verilen mahkumiyet hükümlerinin yapılan incelemesinde;
Mahkemece bozmaya uyularak hüküm kurulmuşsa da yeniden yapılan değerlendirmede;
Yönetim kurulu üyesi olan sanıkların görev yaptıkları dönemde kasa hesabı borç bakiyesinde gözüken 13.271,49 TL ile kooperatif işlemlerini taşeron firma olarak yerine getiren...ye fazla ödenen 85.841,00 TL'yi zimmetlerine geçirme eylemlerinin, kooperatife ait defter, kayıt ve belgelerin incelenmesi ve inşaatın fiziki gerçekleşme oranı konusunda yapılacak tespitler sonucu belirlenebileceği, sahte olduğu kabul edilen 25/10/2002 tarihli denetim raporunun zimmet suçunu gizlemeye yönelik hileli bir davranış niteliğinde bulunmadığı,
bu bağlamda sanıkların eyleminin bir bütün halinde zincirleme şekilde basit zimmet suçunu oluşturabileceği, kooperatifin, yönetim kurulu üyesi sanıklar aleyhine açmış olduğu tazminat davasında bilirkişi kurulundan alınan rapora göre, tazminat konusunun kasa hesabındaki açığı ve fazla ödemeleri de kapsaması, bu davada verilen kararın Yargıtay 23. Hukuk Dairesinin 2013/122 E. 2013/94 K. 21/02/2013 tarihli kararı ile bozulması karşısında, ...
1. Asliye Hukuk Mahkemesinde devam eden tazminat davasının akıbeti araştırılıp sonucuna göre sanıkların hukuki durumlarının tayin ve takdiri gerekirken yazılı şekilde zincirleme nitelikli zimmet suçundan hüküm kurulması, Kabule göre de;
Beraat eden sanık ...'ın kabul edilen zimmet miktarının tamamını karşılamayan 23.000 TL'yi icra dosyasına mahsuben ödemesinde TCK'nın 248. maddesinde yer alan etkin pişmanlık şartları ve gönüllü olarak uğranılan zararın tamamen tazmin edilmesi unsurlarının nasıl oluştuğunun gerekçesi gösterilmeden cezadan indirim yapılması,
Anayasa Mahkemesinin 08/10/2015 tarih ve E. 2014/140; K. 2015/85 sayılı kararının Resmi Gazetenin 24/11/2015 tarih ve 29542 sayısında yayımlanarak yürürlüğe girmiş olması nedeniyle TCK'nın 53. maddesiyle ilgili olarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,
Suçu TCK'nın 53/1-d maddesindeki hak ve yetkileri kötüye kullanmak suretiyle işleyen sanıklar hakkında TCK'nın 53/5. maddesi uyarınca hükmolunan yasaklama kararında uygulama yeri olmayan aynı Kanunun 53/1-a maddesine yer verilmesi ve aynı madde gereğince, cezanın infazından sonra başlamak üzere, hükmolunan cezanın yarısından bir katına kadar hak yoksunluğuna karar verilmesi gerektiği gözetilmeden sürenin cezanın yarısından az olarak belirlenmesi,
Kanuna aykırı, sanıklar müdafii ve katılan vekilinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gözetilerek CMUK'nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 11/01/2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.