Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2016/3037 K.2018/3615

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

Sanıkların başkanı ve yönetim kurulu üyesi oldukları kooperatif tarafından kendisinden komisyon ücreti kesilen ve kooperatif üyesi olan ...'nin davaya katılmaya yönelik iradesini ilk olarak 12/07/2001 tarihli celsede vekilinin dilekçesiyle göstermesine rağmen bu hususta olumlu veya olumsuz bir karar verilmemiş ise de; CMK'nın 260/1. maddesine göre katılan sıfatını alabilecek surette suçtan zarar görmüş olan müşteki ...'nin kanun yoluna başvurma hakkının bulunması ve hükmün 27/11/2015 havale tarihli dilekçe ile temyiz edilmesi karşısında, CMK'nın 237/2. maddesi uyarınca kamu davasına katılan olarak KABULÜNE karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Kooperatif yönetim kurulu başkan ve üyesi olan sanıkların kooperatife üye otobüs işletmecilerinden %15 komisyon ücreti kestikleri halde kayıtlara %5 olarak geçirip kalan miktarı uhdelerinde tutarak zimmet suçunu işledikleri iddiasına ilişkin eylemlerin daire içi araştırma sayılan kooperatif yönetimince tutulan gayri resmi kayıtların bulunduğu ajandanın incelenmesiyle belirlenmesi nedeniyle suç tarihinde yürürlükte bulunan 765 sayılı TCK'nın 202/1. maddesinde düzenlenen basit zimmet suçunu oluşturacağı ancak otobüslerin mola verdiği dinlenme tesislerinden alınan ve kayıtlara intikal ettirilmeyen paraların sanıkların zimmetlerinde olduğu

iddiasının ise, ilgili tesis sahiplerinin dinlenmesi suretiyle daire dışı araştırma ile ortaya çıkabileceği, bu itibarla sanıkların eylemlerinin kül halinde nitelikli zincirleme zimmet suçunu oluşturacağı gözetilerek Dairemizin 14/06/2012 gün, 2012/3345 Esas, 2012/6816 Karar sayılı bozma ilamında da belirtildiği üzere, öncelikle dinlenme tesislerinden ne kadar gelir elde edildiğinin tesis sahiplerinden sorulması suretiyle varsa belgelerinin celbiyle ne kadarının kayıtlara intikal ettirildiğinin belirlenmesinden sonra,

gerek resmi kayıtlardaki gerekse gayri resmi kayıtlardaki gerçek gelir ve gider durumu belirlenerek arada fark bulunup bulunmadığı varsa miktarı yönünde uzman bilirkişi heyetinden rapor alınması ile hasıl olacak sonuca göre sanıkların hukuki durumlarının tayin ve takdiri yerine eksik tahkikatla yazılı şekilde hüküm kurulması,