Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2016/3720 K.2018/3863

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

Suç tarihlerinde S.S.Utku Kent Konut Yapı Kooperatifinin yönetim kurulu başkan ve üyesi olan sanıkların 2002-2006 yıllarında muhtelif tarihlerde banka hesabından çekilen toplam 18.233 TL ile tanık ...'ye satışı yapılan taşınmaza ilişkin 01/05/2006 tarihinde 20.000 TL, 08/05/2006 tarihinde 10.000 TL ve 08/06/2006 tarihinde 81.600 TL olmak üzere tahsil edilen toplam 111.600 TL parayı nereye ne şekilde harcadıklarına dair gider makbuzu düzenlemedikleri gibi kooperatife ait defterlerde herhangi bir kaydın da bulunmadığı iddiası ile açılan kamu davasında;

kooperatifin ilgili yıllara ilişkin tutulması zorunlu olan yasal defterlerine, bankadan çekilen paralar, üyelerden toplanan aidat ve benzeri tahsil edilen tutarlar ile inşaatı tamamlanan bloklara ait harcama belgelerine dayalı giderlerin kaydedilmemesi ve yasal defterlerin boş bırakılmasının zimmet miktarının tespitini imkansız kıldığı gerekçesiyle eylemin ihmali davranışla görevi kötüye kullanma olarak kabulüyle mahkumiyet hükümleri kurulmuş ise de,

1163 sayılı Kooperatifler Kanununun 2, 3 ve 7. maddelerinde açıklandığı üzere, bir kooperatifin düzenlenecek ana sözleşmesinin noterce onaylanıp ilgili Bakanlıktan alınacak izinden ve tescilden sonra tüzel kişilik kazanacağı ve ancak bundan sonra kooperatif görevlilerinin kamu görevlisi gibi cezalandırılabilecekleri nazara alınıp, anılan kooperatifin tüzel kişilik kazanıp kazanmadığı, suç tarihi itibariyle yönetim kurulu üyelerinin kimlerden oluştuğu, ana sözleşme ve yönetim kurulu kararlarına göre kooperatifi temsile kim ya da kimlerin yetkili olduğu ilgili Ticaret Sicil Memurluğundan sorulup varsa buna ilişkin alınan karar, ilam ve ticaret sicili gazetesi onaylı örnekleri getirtilip incelenerek sonucuna göre hükme varılması gerektiğinin gözetilmemesi,

Kooperatif inşaatlarına ait plan, proje, metraj cetvelleri, hakediş raporları, harcamalarla ilgili belgeler ve tüm dokümanlar temin edilerek, kooperatifin üyelerinden topladığı paralar, aldığı krediler ve sağladığı diğer gelirlerin toplam tutarının belirlenmesi, bu kapsamda kooperatif üyelerinin tanık olarak dinlemesi ile dava konusunda uzman bilirkişilerin katılımıyla mahalinde keşif yapılması,

iddianameye konu edilen sanıklarca tahsil edilen paraların inşaatlarda kullanılıp kullanılmadığı ve inşaatın toplam maliyetinin belirlenmesinden sonra kooperatife ait tüm belge ve defterlerle birlikte dava dosyası ve eklerinin Sayıştay emekli uzman denetçilerinden oluşan üç kişilik yeni bir bilirkişi heyetine tevdii ile sanıkların zimmetinde kalan kooperatife ait para ya da malzemenin bulunup bulunmadığı,

varsa hangi sanıkların sorumluluğunda olduğu hususlarını irdeler şekilde rapor alınmasından sonra hasıl olacak sonuca göre sanıkların hukuki durumlarının tayin ve takdiri yerine eksik inceleme ve yetersiz gerekçelerle yazılı şekilde hükümler kurulması,