Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2016/4575 K.2021/853

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Sanıklar hakkında Batman İl Sağlık Müdürlüğü tarafından yapılan doğrudan temin yöntemi ile ilgili alımlara yönelik ihaleye fesat karıştırma suçlarından kamu davası açılmış ise de; doğrudan teminin bir ihale usulü olmaması nedeniyle somut olayda ihaleye fesat karıştırma suçunun yasal unsurlarının oluşmadığı, bu nedenle sanıklara isnat edilen eylemlerin sübutu halinde TCK'nın 257/1. maddesinde düzenlenen görevi kötüye kullanma suçunu oluşturacağı, diğer ihaleler yönünden ise dosya kapsamındaki ihalelere ilişkin belgeler, iddianame içeriği ve bilirkişi raporları dikkate alındığında;

ilgili kamu kurumu veya kuruluşu açısından bir zarar meydana gelmediği ve sanıklara isnat edilen suçun 5237 sayılı TCK'nın 6459 sayılı Kanunun 12. maddesi ile değişik 235/3-b maddesinde düzenlenen ihaleye fesat karıştırma suçunu oluşturabileceği,

diğer yandan rüşvet suçunun menfaatin kamu görevlisi tarafından temin edildiği anda tamamlanacağı ancak kamu görevlisinin görevinin ifası ile ilgili bir işi yapması veya yapmamasına bağlı olarak kendisine veya göstereceği bir başka kişiye menfaat sağlanması hususunda kamu görevlisiyle iş sahibinin serbest iradeleri ile rızaları uyuşarak rüşvet anlaşması yapılmasının da suçun oluşumu için yeterli olduğu,

buna karşılık tüm dosya kapsamına göre rüşvet anlaşmasının her türlü kuşkudan uzak ve kesin bir şekilde ispatlanamadığı nazara alındığında, kamu görevlisi olan sanıklar ..., ... ve ...'ın eylemlerinin suç tarihinde yürürlükte bulunan TCK'nın 257/3. maddesine uyan görevi kötüye kullanma, kamu görevlisi olmayan ..., ... ve ...'in eylemlerinin ise özgü suç niteliğindeki bu suça TCK'nın 40/2. maddesi uyarınca azmettirme veya yardım etme suçlarını oluşturacağı, bu suçların söz konusu maddelerde öngörülen cezalarının üst sınırı itibarıyla aynı Kanunun 66/1-e maddesinde belirtilen 8 yıllık asli dava zamanaşımı süresine tabi olduğu,