Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2016/8187 K.2020/12857

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi;

Zimmet suçundan zarar gören Hazinenin vekili aracılığıyla vermiş olduğu 20/08/2015 havale tarihli dilekçeyle davaya katılma isteminde bulunup hükmü temyiz ettiğinin anlaşılması karşısında, 3628 sayılı Kanunun 17 ve 18 ile CMK'nın 237/2. maddelerinin verdiği yetkiye dayanılarak zimmet suçuyla sınırlı olarak davaya katılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

TCK'nın 212. maddesindeki hüküm nedeniyle TCK'nın 247. maddesinin 2. fıkrasında bileşik suç olarak düzenlenen nitelikli zimmet suçunun işlenmesi sırasında sahte evrak düzenlenmiş olması halinde ayrıca bu suçtan hüküm kurulması gerektiği, bileşik suç hükümlerinin uygulanabileceği bu hale dair sahtecilik suçuna ilişkin olarak özel gerçek içtima kuralına yer verildiği, bu suç dışında gerçek içtima hükümlerinin uygulanmasının olanaklı olmadığı,

Beyoğlu 26. Noterliği başkatibi tarafından yapılan inceleme sırasında bir kısım belge ve makbuzların alınıp yok edildiğinin fark edilmesi üzerine yapılan inceleme sonucunda; suç tarihinde adı geçen noterlikte veznedar olarak görev yapan sanığın, gerçek zimmet miktarının ortaya çıkarılmasını engellemek amacıyla ... yevmiye numaralı kayıtlarla ilgili olarak mükerrer işlem yapıp ayrı ayrı makbuz düzenlemesine rağmen yevmiye defterine birer adedini geçirip diğerini kayıt dışı bıraktığı ve kayıt dışı işlemlere ilişkin makbuzları ya da bunlara ilişkin belgeleri alması şeklinde gerçekleşen eylemlerinde,

TCK'nın 212. maddesinde bir suçun işlenmesi sırasında resmi belgeyi yok etmek veya gizlemek suçunun da işlenmesi halinde bu suçtan da ayrıca hüküm kurulacağına dair bir düzenleme bulunmaması nedeniyle nitelikli zimmetin hile unsuru olarak kabul edilmesi gerekeceği cihetle, ayrıca TCK'nın 205. maddesi gereğince cezalandırılmasının mümkün olmadığı gözetilmeden, bu suçtan da yazılı şekilde hüküm tesisi,

Suça konu noterlik makbuzlarının kanun hükmü gereği sahteliği sabit oluncaya kadar geçerli belgelerden olmadığı nazara alınmadan, sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 204/3. maddesinin uygulanması suretiyle fazla ceza tayini,

Sanık hakkında zimmet suçundan sonuç olarak 2 yıl 7 ay 7 gün hapis cezası yerine 2 yıl 6 ay 29 gün hapis cezasına hükmedilerek eksik ceza tayini,

Anayasa Mahkemesinin 24/11/2015 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı TCK'nın 53. maddesinde yer alan bazı ibarelerin iptaline ilişkin Kararının değerlendirilmesi lüzumu,

5237 sayılı TCK'nın 53/1-a maddesindeki hak ve yetkileri kötüye kullanmak suretiyle atılı zimmet ve resmi belgede sahtecilik suçlarını işleyen sanık hakkında aynı Kanunun 53/5. madde ve fıkrası gereğince, ayrıca, cezasının infazından sonra başlamak üzere, hükmolunan cezanın yarısından bir katına kadar bu hak ve yetkinin kullanılmasının yasaklanmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,