Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2017/1320 K.2017/2861

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Olay tarihinde Pendik İlçe Emniyet Müdürlüğünde polis memuru olarak görev yapan sanığın katılanı polis aracına götürmek istediğinde katılanın kendisine hakaret ettiği ve yumruk attığı şeklindeki savunması, bu savunmayı doğrulayan adli rapor içeriği karşısında, katılanın hakkında görevi yaptırmamak için direnme suçundan verilen mahkumiyet hükmü de nazara alınarak; olayın başlangıcı ile gelişimi irdelenip sanık hakkında TCK'nın 29. maddesinin uygulanması gerekip gerekmediğinin karar yerinde tartışılmaması,

Katılandaki kemik kırığının hayat fonksiyonlarını orta/2. derecede etkileyecek nitelikte olduğunun kabul edilmesine göre, 5237 sayılı TCK'nın 87/3. maddesinde kemik kırığının hayat fonksiyonlarındaki etkisine göre cezanın yarısına kadar artırılabileceğinin öngörülmesi, adli tıp kriterlerinde de kemik kırıklarının hayat fonksiyonlarını etkileme derecelerinin hafif (1. derece), orta (2. ve 3. derece) ve ağır (4., 5. ve 6. derece) olarak sınıflandırılması karşısında, 5237 sayılı TCK'nın 87/3. maddesi uyarınca kırığın hayat fonksiyonlarına etkisi dikkate alınarak makul oranda bir artırım yapılması gerekirken, 5237 sayılı TCK'nın 3. maddesindeki orantılılık ilkesini ihlal edecek şekilde 1/3 oranında artırım yapılmak suretiyle sanık hakkında fazla ceza tayini,

Hiçbir gerekçe gösterilmeksizin TCK'nın 62. maddesinin uygulanmaması suretiyle sanık hakkında fazla ceza tayini,

Anayasa Mahkemesinin 08/10/2015 tarih ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı Kararının 24/11/2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girmiş olması nedeniyle TCK'nın 53. maddesiyle ilgili değerlendirme yapılması gerektiğinin gözetilmemesi,

Kabule göre de;

Yaralama suçundan mahkum olduğu 1 yıl 12 ay hapis cezası TCK'nın 51. maddesine göre ertelenen sanık hakkındaki denetim süresinin alt sınırının, mahkum olunan ceza süresinden az olamayacağı ve müktesep hakka konu oluşturmayacağı gözetilmeksizin, 1 yıl denetim süresi belirlenmek suretiyle TCK'nın 51/3. maddesine aykırı davranılması,