Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2017/425 K.2018/4969

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelendi;

Zimmet suçundan zarar gören Hazinenin vekili aracılığıyla vermiş olduğu 08/08/2016 havale tarihli dilekçeyle davaya katılma isteminde bulunup hükmün onanmasını istediğinin anlaşılması karşısında, 3628 sayılı Kanunun 17 ve 18. maddeleri ile CMK'nın 237/2. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak davaya katılmasına, incelemenin sanık, sanık müdafii ve katılan S.S. ...Konut Yapı Kooperatifi vekilinin temyiz itirazlarıyla sınırlı yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

S.S. ...Konut Yapı Kooperatifi başkanı olan sanığın 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun 65. maddesi delaletiyle aynı Yasanın 562. maddesine aykırılık teşkil eden kooperatif tarafından tutulması zorunlu defterlerin tastiksiz ve usulüne uygun tutulmaması şeklindeki eyleminden dolayı açılan dava ile ilgili zamanaşımı süresi de dikkate alınıp mahallinde bir karar verilmesi mümkün görülmüştür.

CMK'nın 225/1. maddesindeki "Hüküm, ancak iddianamede unsurları gösterilen suça ilişkin fiil ve faili hakkında verilir." biçimindeki düzenleme karşısında, hükmün konusunun iddianamede gösterilen eylemden ibaret olduğu, açıklanan ve suç oluşturduğu ileri sürülen fiilin dışına çıkılması, davaya konu edilmeyen bir eylemden dolayı yargılama yapılması ve açılmayan davadan hüküm kurulmasının yasaya aykırı olduğu,

Yargıtay Ceza Genel Kurulunun Dairemizce de benimsenen 09/10/2007 gün ve 2007/11-44-200 sayılı kararlarında vurgulandığı gibi bir olayın açıklanması sırasında başka bir hadiseden söz edilmesinin o hadise hakkında da dava açıldığını göstermeyeceği ve dava konusu yapılan eylemin açıklıkla ve bağımsız olarak gösterilmesi gerektiği, bu kapsamda kamu davasına ve görevsizlik kararına dayanak teşkil eden ... Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 06/11/2008

tarih, 2008/4185 esas, 2008/1923 sayılı iddianamesinde sanığın kooperatife ait binaları tanıklara satıp, bedelini mal edindiği şeklinde zimmet suçunun unsurlarını içeren fiiline yer verilmediği, bu itibarla zimmet suçundan bir dava açılmadığı, anlatımına yer verilen fiillerin ise zimmet suçuna dönüşemeyeceği nazara alınmadan ve bu suçtan usulüne uygun şekilde kamu davası açılması da sağlanmadan yazılı şekilde hüküm kurulması, Kabule göre de;

Sanığın, dairelerin genel kurulda alınan karara dayanarak yönetim kurulu üyelerinin bilgisi dahilinde satılıp elde edilen gelirlerin kooperatife harcandığını savunması karşısında; maddi gerçeğin hiçbir kuşkuya yer bırakmayacak şekilde ortaya çıkarılabilmesi açısından, kooperatif inşaatlarının fiziki gerçekleşme oranının ve bunun Bayındırlık rayiçlerine göre maliyetinin mahallinde yapılacak keşifle saptanmasını müteakip gelirler kalemine dava konusu binaları satın alan kişilerin ödediği paraların da eklenmesi suretiyle belirlenecek olan gelir gider,

karar defterleri ile banka hesap ekstrelerinin Sayıştay emekli uzman denetçilerine tevdii ile hesaplanacak toplam gelirlerin kooperatif inşaat maliyetlerini, arsa ve inşaat için yapılan diğer giderleri karşılayıp karşılamadığı ve sanığın uhdesinde kooperatif parası bulunup bulunmadığı hususlarında önceki raporlar arasında çelişkiyi giderecek şekilde yeni bir bilirkişi raporu aldırılmasından sonra sonucuna göre sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerektiği gözetilmeden eksik araştırma ile yazılı şekilde mahkumiyet hükmü kurulması,

UYAP sisteminden yapılan sorgulamada sanık hakkında zimmet suçundan ...2. Ağır Ceza Mahkemenin 2013/200 Esas sayılı dava dosyasında yargılama yapıldığının anlaşılması karşısında, zimmet suçunun zincirleme biçimde işlenebileceği nazara alınarak, söz konusu dosyanın akıbetinin araştırılması, derdest ise birleştirilmesi, karara çıkmış ve kesinleşmiş ise onaylı örneğinin getirtilerek incelenmesinden sonra eylemler arasında hukuki kesinti oluşup oluşmadığının ve zincirleme suç hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağının saptanmasından sonra sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerektiğinin gözetilmemesi,

Anayasa Mahkemesinin TCK’nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin 24/11/2015 tarihinde yürürlüğe giren 08/10/2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı Kararının değerlendirilmesi lüzumu,