Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2018/11893 K.2022/14085

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü: Sanıklar ... ve ... hakkında özel belgede sahtecilik suçundan verilen beraat hükümlerinin katılan ... vekilinin temyiz talebi üzerine incelenmek suretiyle Dairemizin 05/12/2013 tarihli, 2012/10422 Esas ve 2013/11859 sayılı Kararı ile bozulmakla kesinleşmediği halde bu hükümlerin kesinleştiğinden bahisle anılan suçtan hüküm kurulmamış ise de adı geçen sanıklar hakkında bahse konu suçtan mahallinde her zaman hüküm kurulması mümkün görülmüştür.

İhaleye fesat karıştırma suçunun oluşabilmesi için kanunlarda öngörülmüş ihale usullerinden biriyle yapılmış ya da yapılacak bir ihale ve ... olmasının zorunlu olduğu, ihalenin şeklen yapılıp ihaleye konu işin daha önceden icra edildiğinin anlaşılması halinde, ihale komisyonu kararı öncesinde alım işlemlerini yapan ve daha sonra buna ilişkin olarak mevzuata aykırı belge düzenleyerek fiili durumu hukukileştirmeye çalışan kamu görevlilerinin görev gereklerine aykırı hareket ederek alımın gerçekleştirildiği kişiye yarar sağladıklarının,

ihaleye girme imkanı bulunan kişilerin bu imkandan yoksun bırakılmaları suretiyle de onların mağduriyetine yol açarak görevi kötüye kullanma suçunun işlendiğinin kabul edilmesi gerekeceği, bu itibarla iddianamede 1-8 arasında belirtilen alımların ihaleler öncesinde yapıldığı anlaşılmakla;

bu eylemlerin kamu görevlisi olan sanıklar açısından 5237 sayılı TCK'nın 257/1. maddesinde düzenlenen görevi kötüye kullanma suçunu oluşturacağı, özel faillik niteliğini taşımayan kişilerin eylemlerinin ise aynı Kanun'un 40/2. maddesi uyarınca özgü suç niteliğindeki bu suça azmettirme veya yardım etme olarak değerlendirilmesi gerektiği ayrıca iddianamede 9-12 arasında belirtilen ihaleler nedeniyle ilgili kurum açısından zarar oluşmadığı nazara alındığında isnatların sübutu halinde 5237 sayılı TCK'nın 6459 sayılı Yasa'nın 12. maddesiyle değişik 235/3-b maddesi kapsamında düzenlenen ihaleye fesat karıştırma suçunu oluşturacağı,

bu suçların söz konusu maddelerde öngörülen cezalarının üst sınırı itibarıyla aynı Kanun'un 66/1-e ve 67/4. maddelerinde belirtilen 12 yıllık ilaveli dava zamanaşımı süresine tabi olduğu, ihaleye fesat karıştırma suçu bakımından son suç tarihi olan 03/09/2007, görevi kötüye kullanma suçu açısından son suç tarihi olan 31/08/2008 tarihleri ile inceleme günü arasında bu sürenin gerçekleştiği anlaşıldığından hükümlerin 5237 sayılı TCK'nın 7/2 ile 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddeleri de gözetilmek suretiyle CMUK'un 321. maddesi gereğince BOZULMASINA,