Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2018/13118 K.2022/1868

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü: Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak;

1512 sayılı Noterlik Kanunu'nun 151. maddesine göre TCK uygulamasında kamu görevlisi sayılan noterlerin bu Kanun'un 118. maddesi gereğince noterliklerde yapılan işlemler ve düzenlenen kağıtlar dolayısıyla özel kanunları uyarınca ödenmesi gereken ve makbuz karşılığı tahsil ettikleri vergi, resim ve harçlar ile değerli kağıt bedellerini aynı Kanun'un 119, daha sonra yürürlüğe giren 3065 sayılı Katma Değer Vergisi Kanunu uyarınca tahsil ettikleri katma değer vergisini ise anılan Kanun'un 46. maddesinde gösterilen sürelerde ilgili vergi dairesine yatırmalarının gerektiği, 1512 sayılı Noterlik Kanunu'nun 118,

119 ve 120. maddeleri uyarınca görevlerinden dolayı tevdi edilmiş olup bu paralar üzerinde noterlerin muhafaza ve denetim sorumluluklarının bulunduğu, açıklanan düzenlemeler karşısında, Eyüp 2. Noterliğinde katip ve veznedar olarak görev yaptığı iddia olunan ancak dosya kapsamında görev kapsamını belirleyecek sözleşme veya görev belgesi bulunmayan sanığın müsnet eylemleri görevi kapsamında gerçekleştirip gerçekleştirmediğine dair belgelerin temin edilmesi sonrasında, ilgililerinden nakden alıp, beyan ve ödeme için öngörülen zaman aralıklarında muhafaza ederek,

doğru ve eksiksiz biçimde Hazineye intikalini teminle görevli oldukları noterlik dairesince tahsil edilen harç, damga vergisi, değerli kağıt ve katma değer vergisine ilişkin tahsilatları mal edinme şeklindeki eylemlerinin zimmet, noter ücreti, yazı ücreti ve karşılaştırma ücretini mal edinme şeklindeki eylemlerinin ise ayrıca hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunu oluşturacağı ve dosyanın tüm ekleriyle ve temin edilecek olan belgelerle birlikte bilirkişiye tevdi edilerek belirtilen hususlar doğrultusunda rapor alınmasını müteakip,

yukarıda bahsi geçen noter paylarına ilişkin meblağ düşülmek suretiyle toplam zimmet miktarı belirlenerek TCK'nin 249. maddesinin uygulanma koşullarının gerçekleşip gerçekleşmediğinin karar yerinde tartışılması ile zimmet suçunun vasfının takdir ve tayini gerektiği gözetilmeden, eksik inceleme ve yetersiz gerekçelerle yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabule göre de;

Zincirleme suç nedeniyle yapılan artırım sırasında hüküm fıkrasında TCK'nin 43/1. maddesine yer verilmeyerek CMK'nin 232/6. maddesine aykırı davranılması,

Anayasa Mahkemesinin 08/10/2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı Kararının Resmi Gazete'nin 24/11/2015 tarihli ve 29542 sayılı nüshasında yayımlanarak yürürlüğe girmiş olması nedeniyle TCK'nin 53. maddesiyle ilgili olarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Suçu TCK'nin 53/1-a madde-fıkra-bendindeki hak ve yetkileri kötüye kullanmak suretiyle işlediği kabul edilmesine rağmen sanık hakkında aynı Yasa'nın 53/5. maddesinin uygulanmaması,