Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2018/3690 K.2021/7026

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:

S.S. ...

Konut Yapı Kooperatifi yönetim kurulu başkanı olan sanığın kooperatifin posta çeki hesaplarından 2006-2009 yılları arasında toplam 39.844,00 TL parayı tek imza ile çekerek muhasebe kayıtlarına işlemediği kabulüyle zimmet suçundan mahkumiyetine karar verilmiş ise de; sanık ve müdafin söz konusu paranın kooperatif giderlerinde kullanıldığını savundukları, 10/01/2014 tarihli bilirkişi kurulu raporunda gelir-gider kayıtlarına ait belgelerin dosyaya ibraz edilmemesi nedeniyle kanaat bildirmenin mümkün olmadığının belirtildiği,

Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 30/03/1981 gün ve 5-2/106 sayılı Kararında açıklandığı üzere ceza yargılamasının temel amacının hiçbir kuşkuya yer bırakmayacak şekilde maddi gerçeğin ortaya çıkarılması olduğu da nazara alınarak öncelikle, taraflar arasında mevcut Kadıköy (Kapatılan) 4. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2010/70 Esas sayılı ve varsa hukuk mahkemelerinde yapılmış tespitlere ilişkin dosyalar, kooperatif inşaatlarına ait plan, proje, metraj cetvelleri, hak ediş raporları temin edilmek suretiyle inşaat konusunda uzman bilirkişilerin iştiraki ile mahallinde keşif yapılıp suç tarihleri itibarıyla inşaatların fiziki gerçekleşme oranları,

proje ile yapılan işlerle proje harici işlerin belirlenmesi, "Çevre, Şehircilik ve İklim Değişikliği Bakanlığının birim fiyatları esas alınarak” toplam inşaat maliyetinin ve kullanılan malzeme miktarıyla değerinin tespiti ve yeni yönetime bırakılan malzeme bulunup bulunmadığı ile varsa değerinin saptanması, daha sonra kooperatife ait tüm belgelerin dava dosyası ile birlikte Sayıştay emekli uzman denetçilerinden oluşan farklı bir bilirkişiler kuruluna tevdi edilerek,

önceki bilirkişi raporlarındaki tespitler irdelenmek, defter kayıtları ile yetinilmeyerek sanığın bizzat kooperatif gelir ve giderleri ile ilgili tuttuğu defter kayıtlarının da üzerinde durulmak ve tüm evrakın tetkiki suretiyle iddia, savunma ve kanıtlar birlikte değerlendirilerek kooperatifin “suç tarihleri arasındaki” tüm gelirleri ile mahkemece yapılacak keşif sonucu teknik bilirkişilerce verilen rapordaki tespitler de dikkate alınarak gaye ve inşaatları için yapılanlar dahil tüm giderlerinin ne kadar olduğunun belirlenip karşılaştırılması, buna göre sanığın zimmetinde kooperatif parası bulunup bulunmadığı,

varsa zimmet miktarını kesin olarak saptayan rapor alınıp sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini yerine eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabule göre de;

Anayasa Mahkemesinin 08/10/2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı iptal Kararının Resmi Gazete'nin 24/11/2015 tarihli ve 29542 sayılı nüshasında yayımlanarak yürürlüğe girmiş olması nedeniyle TCK'nin 53. maddesiyle ilgili yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

TCK'nin 53/1-d madde-fıkra-bendindeki hak ve yetkileri kötüye kullanmak suretiyle yüklenen zimmet suçunu işlediği kabul edilen sanığın 53/5. maddesi gereğince bu bentteki hak ve yetkilerin tamamını kullanmaktan yasaklanması yerine kooperatif başkanı ve üyesi olmaktan yasaklanmasına karar verilmek suretiyle sınırlı uygulama yapılması,