Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2018/4520 K.2022/672

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Suç tarihlerinde Tekman PTT Merkez Müdürlüğünde dağıtıcı olarak görev yapan sanığın, 31 adet ödeme şartlı posta gönderisinden elde ettiği 2.941,89 TL'yi 5 ilâ 27 gün arasında uhdesinde tuttuktan sonra, 19/09/2013 ve 30/09/2013 tarihlerinde PTT veznesine gecikmeli olarak yatırmak suretiyle mal edindiği kabul edilen somut olayda;

iddianamede 02/08/2013 tarihindeki sayım sırasında PTT merkezinde bulunması gereken fakat gişeye yatırılmayan 48 adet ödeme şartlı posta gönderisinin KPAPG sistemi üzerinden incelenmesi sırasında 9 adedinin iş yerine teslim yani postrestant gönderi olduğu ve bu gönderilerin toplam bedelinin 1.052,00 TL, köy dağıtımında bekleyen veya dağıtıcıda gözüken gönderilerin bedelinin ise 3.364,50 TL tutarında olduğu,

diğer taraftan alıcısı Mehmet Topal ve ödeme bedeli 179,00 TL olan ödeme şartlı gönderinin KPAPG sisteminde köy dağıtımına tabi beklediği ve alıcısı tarafından kabul edilmemesi nedeniyle sanık tarafından göndericiye iade edildiğinin göründüğü ancak göndericinin gönderinin kendisine iade edilmediğini ifade ettiği, bu gönderinin 02/05/2012 tarihinde sanığın zimmetinde gözüktüğü ve akıbeti belirlenemediğinden uhdesinde kaldığı şeklindeki isnadın temellük zimmeti niteliğinde olduğu gözetilerek, bu isnat yönünden de suçun sübutunun tartışılması,

ayrıca denetim tarihi itibarıyla uhdesinde para bulunmayan sanığın herhangi bir uyarı, ihbar, şikayet, denetim veya soruşturma olmaksızın kendiliğinden yatırdığı paradan elde ettiği nemanın kullanma zimmeti suçunu oluşturacağı, kullanma zimmetinde suçun konusunun kullanma ile elde olunan yarar (nema) olması karşısında,

suç tarihlerinde yürürlükte olan "Ödeme Şartlı Posta Maddeleri Yönetmeliği" dosya içine alındıktan ve dosyanın tüm ekleriyle birlikte Sayıştay emekli uzman denetçilerinden oluşacak bilirkişi heyetine tevdi edilerek iddianamede anlatılan tüm eylemlere ilişkin denetime elverişli şekilde her bir gönderi açısından ödeme şartlı posta gönderilerinin PTT merkezine geliş,

sanık tarafından alıcısına teslimi veya aksi halde göndericisinin hesabına ve ödeme bedellerinin de PTT merkezi hesabına yatırıldığı tarihlerin ayrı ayrı belirlenmesiyle ilgili yönetmelik hükümlerine göre tespit tarihinde uhdesinde gözükenlere ilişkin ödeme (teslim) sürelerinin dolup dolmadığının açıklığa kavuşturulması, kaç gün gecikmeli süreyle ilgilisine ödendiği ve bu meblağların nema miktarının hesaplattırılması ile ödenip ödenmediğinin ve hangi tarihlerde ödendiğinin araştırılarak sonucuna göre suç vasfının tespiti ve cezasından TCK'nin 248. maddesi uyarınca indirim yapılması,

keza nema miktarı tespit edildikten sonra bu miktarın sübutunun kabulü halinde temellük zimmeti miktarına eklenerek toplam zimmet miktarı belirlenmek suretiyle şartların varlığı halinde değer azlığı sebebiyle aynı Kanun'un 249. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağı hususlarının karar yerinde tartışılması gerektiği gözetilmeden eksik araştırma ve yetersiz gerekçeyle yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabule göre de;

Sanık hakkında verilen kısa süreli hapis cezasının adli para cezasına çevrilmesi sırasında uygulama maddesi olan TCK'nin 52/2. madde ve fıkra hükmüne hüküm fıkrasında yer verilmeyerek anılan Yasa ve maddenin 3. fıkrası ile CMK'nin 232/6. maddesine aykırı davranılması,

Suçu TCK'nin 53/1-a maddesindeki hak ve yetkileri kötüye kullanmak suretiyle işlediği kabul edilen ve adli para cezası ile cezalandırılmasına karar verilen sanık hakkında aynı Yasa'nın 53/5. maddesinin uygulanması sırasında, 53/1-a madde-fıkra-bendindeki hak ve yetkileri kullanmaktan yasaklanması yerine, hangi hak ve yetkiye ilişkin olduğu gösterilmeksizin "TCK'nin 53/1 fıkrasında sayılan hak ve yetkileri kullanmaktan yasaklanmasına" karar verilmek suretiyle infazda tereddüt oluşturacak şekilde uygulama yapılması,