Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2018/5180 K.2019/11416

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:

Dairemizin 11/04/2012 tarihli ve 2008/7134 Esas, 2012/3644 Karar sayılı bozma ilamına uyulmasına karar verildiği halde, bozma ilamının gereği tam olarak yerine getirilmeden, ilamda yer alan 5252 sayılı Yasanın 9/3 ve CMK'nın 34 ve 230. maddelerine uygun olarak lehe olan hükmün önceki ve sonraki kanunların bütün hükümlerinin olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçlarının birbiriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın denetime olanak verecek şekilde kararda gösterilmesinin gerektiği ve sanık lehine olduğu kabul edilen 5237 sayılı TCK'nın 212. maddesindeki "sahte resmi veya özel belgenin bir başka suçun

işlenmesi sırasında kullanılması halinde, hem sahtecilik hemde ilgili suçtan dolayı ayrı ayrı cezaya hükmolunur" şeklindeki düzenleme nedeniyle, sanığın eylemlerinde iğfal kabiliyeti de irdelenerek sahtecilik suçunun unsurlarının bulunup bulunmadığının karar yerinde tartışılması ve sahteciliğin varlığının kabulü halinde bu suçtan da mahkumiyet hükmü kurularak sonucuna göre lehe kanunun belirlenmesi gerektiği hususları gözetilmeden, resmi belgede sahtecilik suçundan suç duyurusunda bulunulması ile yetinilmesi suretiyle yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabule göre de;

Sanığın ödeme iradesinin kovuşturma aşamasının başlamasından sonraya yönelik olduğu kabul edilmesine rağmen TCK'nın 248. maddesinin 2. fıkrasının 2. cümlesi yerine 1. fıkrasının tatbik edilmesi sonucu sanık hakkında eksik ceza tayini,

Yüklenen suçu TCK'nın 53/1-a maddesindeki hak ve yetkileri kötüye kullanmak suretiyle işlediği kabul edilen ve hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilen sanık hakkında, aynı Kanunun 53/5. maddesi gereğince, ayrıca, hükmolunan cezanın yarısından bir katına kadar bu hak ve yetkinin kullanılmasının yasaklanmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Anayasa Mahkemesinin 08/10/2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı iptal Kararının 24/11/2015 tarihli ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanmış olması nedeniyle TCK'nın 53. maddesiyle ilgili yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Sanığın gözaltında ve tutuklulukta geçirdiği sürelerin TCK'nın 63. maddesine göre cezasından mahsubuna karar verilmemesi,

CMK'nın 232/2-c maddesine aykırı olarak gerekçeli karar başlığında suçun işlendiği yerin gösterilmemesi,