Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2018/867 K.2018/3707

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi; 11/11/2013 tarihli dilekçe ile vekalet ücretine münhasıran temyiz talebinde bulunan bir kısım sanıklar müdafiin 30/12/2013 tarihli dilekçesiyle temyiz talebinden vazgeçtiği anlaşılmakla, temyiz incelemesinin sanık ... müdafiin vekalet ücretine hasren ve katılan kurum vekilinin tüm beraat hükümlerine ilişkin temyiz istemleriyle sınırlı olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü: 1-Sanık ... hakkında doğrudan temin usulüyle yapılan alımlara ilişkin olarak verilen beraat hükmü ile sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... hakkında verilen beraat hükümlerinin yapılan incelemesinde;

Sanık ... ve ...'nın eşik değerin altında kalması amacıyla kapı alımlarına ilişkin ihaleleri bölerek yapma ve sanık ... ve diğer sanıkların Eğirdir Kemik ve Eklem Hastalıkları Tedavi ve Rehabilitasyon Hastanesinin 28/07/2005 tarihli ameliyathane tadilatı ve 07/11/2005 tarihli yoğun bakım, yemekhane ve kafeterya tadilatı ihalelerine ilişkin geçici kabul tutanaklarında belirtilen eksikliklerin giderilip giderilmediğini kontrol etmeme şeklindeki eylemlerinin görevi kötüye kullanma suçunu oluşturabileceği,

bahse konu suçun suç tarihi itibariyle tabi olduğu 5237 sayılı TCK'nın 257. maddesinde öngörülen cezasının üst sınırı itibariyle aynı Kanunun 66/1-e maddesinde belirtilen sekiz yıllık asli dava zamanaşımına tabi olduğu, zamanaşımını kesen son işlem olan 13/02/2008, 18/02/2008 ve 12/03/2008 tarihli sorgular ile inceleme günü arasında bu sürelerin gerçekleştiği anlaşıldığından, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilmek

suretiyle CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanunun 322/1 ve 5271 sayılı CMK'nın 223/8. maddeleri uyarınca kamu davalarının zamanaşımı nedeniyle DÜŞMESİNE, 2-Sanıklar ..., ... ve ... hakkında 28/07/2005 ve 07/11/2005 tarihli tadilat ihaleleri nedeniyle verilen beraat hükümlerinin yapılan incelemesinde;

a)Sanık ...'in yetkili temsilcisi olduğu.... San. ve Tic. Ltd.

Şti. lehine sonuçlanan Eğirdir Kemik ve Eklem Hastalıkları Tedavi ve Rehabilitasyon Hastanesinin 28/07/2005 tarihli ameliyathane tadilatı ve 07/11/2005 tarihli yoğun bakım, yemekhane ve kafeterya tadilatı ihalelerine ilişkin imalatların bir kısmı eksik, bir kısmı ise hiç yapılmadığı halde eksiklik bulunmadığından bahisle kabul işlemlerinin yapılması nedeniyle 1.283.557,26 YTL Hazine zararı doğduğu iddiasıyla sanıkların görevi kötüye kullanma suçundan cezalandırılmaları talep edilmiş ise de;

teftiş sırasında aldırılan 03/10/2006 tarihli teknik bilirkişi heyeti raporuna göre her iki işte yükleniciye kabulü yapılmadan, eksiklikler giderilmeden yatırılan teminatın iadesi ve toplam 693.171,64 TL fazla ödeme yapıldığı yönünde kanaat bildirildiği,

kovuşturma evresinde aldırılan 30/06/2011 tarihli bilirkişi heyeti raporunda da aynı yönde görüş bildirildiği anlaşılmakla, söz konusu isnatların sübutu halinde harcama yetkilisi olan sanık ... yönünden zimmet, sanık ... yönünden ise bu suça iştirak etme suçunu oluşturabileceği bu nedenle, delillerin takdir ve tartışmasının, davaya bakmanın 5235 sayılı Adli Yargı İlk Derece Mahkemeleri ile Bölge Adliye Mahkemelerinin Kuruluş, Görev ve Yetkileri Hakkında Kanunun 12. maddesi uyarınca Ağır Ceza Mahkemesinin görevi kapsamında bulunduğu gözetilip görevsizlik kararı verilmesi gerekirken yargılamaya devamla yazılı şekilde hüküm kurulması,