Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2021/5424 K.2021/2893

...

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:

5237 sayılı TCK'nin 235. maddesinde ihaleye fesat karıştırma halleri yasa koyucu tarafından tahdidi olarak sayılmış olup, maddede sayılan seçimlik hareketlerin ya da faillik durumunun genişletilmesinin anılan Yasa'nın 2. maddesindeki kanunilik ilkesine aykırılık teşkil edeceğinde bir kuşku bulunmadığı, iddianame içeriğinde sanıklara isnat olunan ilk ihaleyi yeni iş kalemleri ekleneceği gerekçesi ile ikinci ihaleyi ise yeterli rekabet oluşmadığı gerekçesiyle yersiz olarak iptal ederek kamu zararına sebep oldukları şeklindeki eylemlerin 5237 sayılı TCK'nin 235/2. maddesi kapsamında tahdidi olarak sayılan fiiller arasında yer almadığı,

bu itibarla sanıkların sübut bulan eylemlerinin ihaleye fesat karıştırma suçu kapsamında değerlendirilemeyeceği nazara alınmadan, yasal ve yeterli olmayan gerekçe ile sanıklar hakkında yazılı şekilde uygulama yapılması,

Kabule göre de;

5237 sayılı TCK'nin 61. maddesi uyarınca temel ceza belirlenirken söz konusu maddenin 1. fıkrasında yedi bent halinde sayılan hususlarla aynı Kanun'un 3. maddesinin 1. fıkrasındaki "Suç işleyen kişi hakkında işlenen fiilin ağırlığıyla orantılı ceza ve güvenlik tedbirine hükmolunur" şeklindeki yasal düzenlemeler ile dosyaya yansıyan bilgi ve kanıtlar birlikte ve isabetle değerlendirilip, denetime olanak verecek şekilde ve somut gerekçeler de gösterilmek suretiyle ilgili kanun maddesindeki cezanın alt ve üst sınırları arasında takdir hakkının kullanılması,

temel cezanın hak ve nesafete uygun bir şekilde tayin edilmesi gerekirken, belirtilen ilkelere ve 5237 sayılı TCK'nin 3/1. maddesindeki orantılılık ilkesine aykırı olarak, sanıklar hakkında temel cezanın alt sınırdan uzaklaşılarak belirlenmesi suretiyle fazla ceza tayini,

...