Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2022/9111 K.2024/7

Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 ... Danıştay Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un (6723 ... Kanun) 33 üncü maddesiyle değişik 5320 ... Ceza Muhakemesi Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanun’un (5320 ... Kanun) 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 ... Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 ...

Kanun) 305 inci maddesince temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 ... Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 ... Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrasınca temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 ...

Kanun’un 310 uncu maddesi gereğince temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi uyarınca temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Balıkesir Cumhuriyet Başsavcılığının, 13.05.2014 tarihli ve 2014/5793 Soruşturma, 2014/2175 Esas, 2014/211 numaralı İddianamesiyle sanık hakkında zimmet suçundan, 5237 ... ... Ceza Kanunu'nun (5237 ... Kanun) 247 nci ve 248 inci maddelerinin birinci fıkraları uyarınca cezalandırılması ve 53 üncü maddesi gereğince hak yoksunluğu uygulanması talebiyle kamu davası açılmıştır.

2. Balıkesir Cumhuriyet Başsavcılığının, 18.07.2014 tarihli ve 2014/5801 Soruşturma, 2014/3137 Esas, 2014/302 numaralı İddianamesiyle sanık hakkında zincirleme basit zimmet suçundan, 5237 ... Kanun'un 247 nci ve 43 üncü maddelerinin birinci fıkraları, 248 inci maddesinin ikinci fıkrası, 249 uncu ve 53 üncü maddeleri gereği cezalandırılması ve hak yoksunluğu uygulanması istemiyle kamu davası açılmıştır.

3. Balıkesir 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 17.09.2014 tarihli ve 2014/233 Esas, 2014/231 ... Kararı ile 18.07.2014 tarihli iddianame ile açılan kamu davasının Balıkesir 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 2014/204 Esas ... kamu davası ile birleştirilmesine karar verilmiştir.

4. Balıkesir 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 11.11.2015 tarihli ve 2014/204 Esas, 2015/304 ... Kararı ile sanık hakkında zincirleme basit zimmet suçundan, 5237 ... Kanun'un 247 nci maddesinin birinci fıkrası, 249 uncu, 248 inci, 43 üncü ve 62 nci maddeleri gereğince 2 yıl 1 ay hapis cezasıyla cezalandırılmasına; icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçundan ise aynı Kanun'un 257 nci ve 62 nci maddelerinin birinci fıkraları gereğince 5 ay hapis cezasıyla cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

5. Sanık müdafiinin ve katılan vekilinin temyizi üzerine Yargıtay 5. Ceza Dairesinin, 23.09.2020 tarihli ve 2018/9395 Esas, 2020/12376 Karar ... ilamı ile; sanığın olay nedeniyle ihmalinin olabileceği fakat bunun iş yoğunluğundan kaynaklandığı, maaşının geçimi için yeterli olduğu, mal varlığının da araştırılması durumunda geliri ile orantılı olduğunun görüleceği şeklindeki savunması üzerinde durularak,

suç tarihlerinde aynı adliyede görev yapan personel ve yazı işleri müdürlerinin tespit edilip tanık sıfatıyla bilgilerine başvurulmasından ve mal varlığına ilişkin gerekli araştırmanın yapılmasından sonra sanığın paranın uhdesinde kaldığı kabul edilen süreler, bu süre zarfında dosyalar yönünden hiç işlem yapmama ya da geç işlem yapma ile sanığın zimmet kastıyla hareket edip etmediği hususları göz önünde tutulup eylemlerinin kül halinde zincirleme şekilde görevi kötüye kullanma suçunu oluşturabileceği de değerlendirilerek,

hasıl olacak sonuca göre hukuki durumunun takdir ve tayini gerektiği gözetilmeden eksik inceleme ile yazılı şekilde mahkumiyet hükümleri kurulması bozma sebebi yapılmıştır.

6. Bozma üzerine yapılan yargılamada; Balıkesir 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 05.07.2022 tarihli ve 2020/682 Esas, 2022/511 ... Kararı ile sanık hakkında zincirleme şekilde ihmali davranışla görevi kötüye kullanma suçundan, 5237 ... Kanun'un 257 nci maddesinin ikinci fıkrası, 43 üncü ve 62 nci maddeleri gereğince 3 ay 3 gün hapis cezasıyla cezalandırılmasına ve cezasının aynı Kanun'un 51 inci maddesi uyarınca ertelenmesine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Sanık müdafiinin temyiz istemi, eksik inceleme nedeniyle sanık hakkında kurulan mahkumiyet hükmünün bozulması lüzumuna ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Sındırgı Adliyesinde zabıt katibi olan sanığın, yazılı bir görevlendirme olmaksızın fiili olarak yazı işleri müdürlüğü görevini yürüttüğü sırada, satış memurluğu yaptığı bir dosyada satıştan elde edilen 4.400 TL'yi, mağdurlar ... ve ...'dan aldığı masrafları ve bir dosyadaki gider avansını uhdesinde tuttuğu iddiasıyla hakkında zimmet suçundan cezalandırılması talebiyle kamu davaları açılmış, Mahkemece; bozma ilamına uyularak yapılan yargılama neticesinde sanığın eylemlerinin zincirleme şekilde ihmali davranışla görevi kötüye kullanma suçunu oluşturduğu kabulüyle mahkumiyetine karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE

Hakkında mahkumiyet hükmü kurulan sanığın yargılama konusu eylemlerinin Mahkemenin kabulüne göre 5237 ... Kanun'un 257 nci maddesinin ikinci fıkrası kapsamında yer alan suça ilişkin olduğu, 17.10.2019 tarihli ve 7188 ... Ceza Muhakemesi Kanunu ve Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un (7188 ... Kanun) 24 üncü maddesiyle yeniden düzenlenen 5271 ...

Kanun'un 251 inci maddesinin birinci fıkrası ile basit yargılama usulünün getirildiği ancak Anayasa Mahkemesinin 16.03.2021 tarihli ve 31425 ... Resmi Gazete'de yayımlanan 14.01.2021 tarihli, 2020/81 Esas ve 2021/4 ... Kararı ile yargılama aşamasında olup henüz "kesinleşmiş hükümle sonuçlanmamış" dosyalar açısından Anayasa'nın 38 inci maddesine aykırı olduğu gerekçesiyle 5271 ... Kanun'a 17.10.2019 tarihli ve 7188 ...

Kanun'un 31 inci maddesiyle eklenen geçici 5 inci maddenin (d) bendinde yer alan "...hükme bağlanmış..." ibaresinin "basit yargılama usulü" bakımından iptal edildiği ve bu kararın sonuçları itibarıyla maddi ceza hukukuna ilişkin olduğu, öte yandan sanığın 2802 ... Hakimler ve Savcılar Kanunu'nun 116 ncı maddesi uyarınca soruşturma veya kovuşturmasının izne tabi olmadığı anlaşılmakla, 5237 ... Kanun'un 7 nci maddesinin ikinci fıkrası ve 5271 ...

Kanun'un 251 inci maddesi gereğince "Basit Yargılama Usulü" yönünden yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,

Sanığa isnat olunan satış memuru olarak görev yaptığı dosyada satıştan elde edilen para ile mağdurlardan avans ve masraf adı altında aldığı paraları uhdesinde tutması eylemlerinin 5237 ... Kanun'un 257 nci maddesinin birinci fıkrası kapsamında yer alan icrai davranışla görevi kötüye kullanma suçunu oluşturacağı gözetilmeden aynı maddenin ikinci fıkrası ile uygulama yapılması,

Sanığın eylemlerinin 5237 ...

Kanun'un 257 nci maddesinin ikinci fıkrasında düzenlenen görevi kötüye kullanma suçunu oluşturduğu kabul edilerek cezalandırılması yoluna gidilmiş ise de; bu suçun oluşabilmesi için norma aykırı davranış nedeniyle objektif cezalandırma şartı olan "kişilerin mağduriyetine" veya "kamunun zararına neden olma" ya da "kişilere haksız bir menfaat sağlama" koşullarından birisinin de mevcut olması gerektiği nazara alınarak, öncelikle sanığın hangi normu ihlal ettiğinin belirlenip mağdur edilen kişilerin ne şekilde mağduriyetine sebebiyet verildiği,

eylemleri nedeniyle kamunun zararının oluşması halinde bu zararın ortaya konulması ve haksız bir menfaat sağlanması durumunda bunun açık bir şekilde kararda gösterilerek objektif cezalandırma koşullarının ne şekilde gerçekleştiğinin denetime imkan verecek biçimde karar yerinde tartışılıp değerlendirilmesi sonrasında hukuki durumunun takdir ve tayin edilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde karar verilmesi,

Sanık hakkında hükmolunan hapis cezasının seçenek yaptırımlara çevrilmesi hususunda yapılan değerlendirmede; erteleme hükümlerinin seçenek yaptırımlara çevirme hükümlerine göre aleyhe olduğu ifade edilip ekonomik durumu araştırılmadan ödeme gücü değerlendirilerek erteleme hükümleri uygulanıp çelişkiye düşülmesi, Hukuka aykırı görülmüştür.

V. KARAR