Yargıtay 5. Hukuk Dairesi E.2012/19108 K.2012/23607

Taraflar arasındaki kamulaştırmasız el atmanın önlenmesi ve kal davasından dolayı yapılan yargılama sonunda: Davanın ve tavzih talebinin kabulüne dair verilen yukarıda gün ve sayıları yazılı hüküm ile aynı sayılı ek karar Yargıtay'ca incelenmesi davalı idare vekili yönünden verilen dilekçe ile istenilmiş olmakla dosyadaki belgeler okunup iş anlaşıldıktan sonra gereği görüşülüp düşünüldü.

- KARAR -

Mahkemece uyulan bozma kararı gereğince inceleme ve işlem yapılarak verilen hükme karşı, davalı idare lehine takdir edilen vekalet ücreti ve yargılama gideri yönünden davacı vekilince tavzih talebinde bulunulmuş, mahkemece talep kabul edilerek ek karar verildikten sonra her iki karar davalı idare vekilince temyiz edilmiştir.

Dairemizin bozma kararında, müddeabihin değerinin tespiti yönünden usulüne uygun bilirkişi kurulu raporu alınması gerektiği belirtilmiş, yeniden alınan rapor kapsamına göre taşınmazın değeri önceki rapordan daha az olarak belirlenmiştir.

Dava, el atmanın önlenmesi davası olduğundan dava değeri, alınacak harç ve vekalet ücreti yönünden önem arzetmektedir.

Bu durumda; bozma sonrası alınan ve geçerli olan rapor kapsamına göre men'i müdahale davası kabul edildiğinden, davada red olunan bir husus bulunmadığı nazara alınarak, davalı lehine vekalet ücretine hükmedilmemesi gerekir ve vekalet ücreti yargılama masraflarından olmakla, talep olmasa bile bu hususu mahkemece resen nazara alınır.

HUMK 455. maddesinde (HMK. 305) "Hüküm fıkrasında taraflara tanınan haklar ve yüklenen borçlar tavzih yolu ile sınırlandırılamaz, genişletilemez ve değiştirilemez" hükmü yer aldığından, davalı idare lehine takdir olunan yargılama gideri ve vekalet ücretinin temyiz yolu ile talep edilip kaldırılması gerektiği halde, tavzih talebinin kabulü ile yazılı şekilde ek karar verilerek hükmün değiştirilmesi mümkün olmadığından, mahkemece verilen 28.06.2012 ve 2011/552 - 2012/257 sayılı ek tavzih kararının kaldırılmasına karar verildikten sonra esas hakkında yapılan incelemede;

Bilirkişi incelemesi yaptırılmıştır. Yapılan keşif sonucu alınan rapora göre men'i müdahale davasının kabulüne karar verilmesinde bir isabetsizlik görülmemiştir. Ancak;

Yargılama gideri ve vekalet ücretine ilişkin bölümler yönünden hatalı olarak kurulan hükmün düzeltilmesi, yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden,

1-Gerekçeli kararın hüküm fıkrasının 4 nolu bendindeki (kabulü ve redle orantılı 1.225,87-TL'nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, bakiyesinin davacı üzerinde bırakılmasına,) cümlesinin çıkartılmasına, yerine (davalı idareden alınarak davacıya verilmesine) cümlesinin yazılmasına,

2-Hüküm fıkrasının 5 nolu bendinin çıkartılmasına,