Yargıtay 6. Ceza Dairesi E.2006/19511 K.2010/192

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:

5271 sayılı CMK.nun 150/3. maddesinde, 5560 sayılı Yasayla yapılan değişiklik ile Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 26.12.2006 gün ve 2006/8-317-319 sayılı kararı karşısında, tebliğnamede bu yönde yazılan bozma düşüncesi benimsenmemiş; sanıkların, yakınana ait evin 4 metre yüksekliğindeki balkonuna özel beceriyle tırmanıp, balkonun açık kapısından eve girmek suretiyle hırsızlık suçunu işlemeleri biçimindeki eylemlerinin, 5237 sayılı TCK.nun 142/1-b, 116/1, 119/1-c maddelerine uyan bina içinde hırsızlık ve konut dokunulmazlığını bozmak suçlarını oluşturduğu,

5237 sayılı TCY’nda, 765 sayılı TCK.nun 493/1. maddesinde yer alan “şahsi çeviklik suretiyle hırsızlık” suçuna benzer bir düzenlemeye yer vermediği gözetilmeden, hükmün gerekçesinde lehe yasa değerlendirilmesi sırasında 142/1-b maddesi yerine, aynı Yasanın 142/2-b maddesiyle karşılaştırma yapılmış ise de, 765 sayılı Yasa uyarınca hükmedilen sonuç cezaların süresine göre açıkça sanıkların lehine olduğu kabul edilerek yapılan incelemede; diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1- Keşif tutanağında görüşü hükme dayanak yapılan bilirkişi ...’ın kimliğinin saptanıp yemininin yaptırıldığı bölümünün kopyalı düzenlenmesi suretiyle, CMUK.nun 264. (CMK.nun 219. maddesine) maddesine aykırı davranılması,

2- Suça konu malların değerini tespit eden bilirkişi ...’nın açık kimliği saptanıp usulüne uygun yemin yaptırılmadan rapor düzenletmek suretiyle, CMUK’nun 56, 65. (CMK.nun 54 ve 62. maddelerine) ve devamı maddelere aykırı davranılması,

3- Adli sicil kaydına göre, yağma suçundan tekerrüre esas yerine getirilmiş hükümlülüğü bulunan sanık ...’in hakkında 765 sayılı TCK’nun 81/2. maddesinin uygulanmaması; ve aynı Yasanın 522/son maddesinin gözetilmemesi suretiyle sonuçta eksik ceza verilmesi,

4- Suçun niteliği ile cezaların süresine göre; sanık ... hakkında, 8.2.2008 tarih ve 26781 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren, 5728 sayılı Yasanın Geçici madde: 1/1. fıkrası yollamasıyla, aynı Yasanın 562. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK.nun 231/5-14. fıkraları gereğince hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesi zorunluluğu,