Yargıtay 6. Ceza Dairesi E.2007/830 K.2010/478

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü: Adli sicil kaydına göre kasıtlı suçtan hükümlülüğü bulunan ve Yargıtay Ceza Genel Kurulu’nun 04.03.2008 gün, 2008/6-47 esas ve 2008/43 sayılı kararı ışığındaki “atıfet” kuralı doğrultusunda , sanık hakkında, hükümden sonra 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı Yasanın 562.maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK’nın 231/5-14.maddesinin uygulama olanağı bulunmadığı anlaşılmakla yapılan incelemede:

21.01.2003 günü gece sayılan zaman diliminde saat 20.30 sıralarında yakınanı telefon ile arayıp tehdit etmek suretiyle para isteyen sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 149/1-h.maddesi yerine aynı Yasanın 148/1.maddesi ile hükümlülük kararı verilmesi, karşı temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamış;

sanığın yakınanı üç kez telefonla arayıp “aynı parayı istemek kastı” ile tehdit ettiğinin anlaşılması karşısında, kastını “tek amaca” özgülediği ve bu nedenle 5237 sayılı TCK'nın 43/3.maddesinin uygulama koşullarının oluşmadığı anlaşıldığından tebliğnamedeki bu yönden eleştiri isteyen düşünceye katılınmamış;dosya içeriğine,uyulan bozmaya,toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara,gerekçeye ve Hakimler Kurulunun takdirine göre;suçun sanık tarafından işlendiğini kabulde ve nitelendirmede usul ve yasaya aykırılık bulunmadığından diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

Ancak; 5237 sayılı TCK’nın 53.maddesinin 3. fıkrası gözetilmeden, 1.fıkrasının (c) bendinde belirtilen haktan sanığın mahkum olduğu hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmiş olması,

Bozmayı gerektirmiş, sanık ... savunmanının temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan,hükmün açıklanan nedenle isteme aykırı olarak BOZULMASINA, bozma nedeni yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden 5320 sayılı Yasanın 8/1.maddesi yollamasıyla 1412 Sayılı CMUK’nın 322.maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak,hüküm fıkrasından “53.maddenin uygulanmasına” ilişkin bölüm çıkartılarak,yerine “Kasten işlemiş olduğu suçtan,