Yargıtay 6. Ceza Dairesi E.2008/7749 K.2012/6455

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:

Mağdure Bedriye Kaya'nın 10.07.2002 tarihli oturumdaki anlatımına göre, yağmaya kalkışma suçunun konutta işlendiğinin anlaşılması karşısında, sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 149/1-d ve 35/2. maddeleri ile hüküm kurulması gerektiği düşünülmeden, aynı Yasanın 148/1 ve 35/2. maddeleri ile uygulama yapılması.

5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi yollamasıyla 1412 sayılı CMUK’nın 326/son. maddesinde öngörülen kazanılmış hakkın, sonuçta hükmedilen cezaların süresi ve miktarı bakımından gözetilmesi gerekirken, bozmaya uyulduğu halde sonuçta 1.526 Türk Lirası adli para cezası yerine, ilk hükümdeki temel hapis ve para cezasının üzerinden tekrar paraya çevirme işleminin yapılması suretiyle eksik cezaya hükmedilmesi; kabule göre de 5252 sayılı Yasanın 9/3. maddesine aykırı olarak karma uygulama yapılmak suretiyle 647 sayılı Yasanın 4, 5 ve 6. maddeleri ile 765 sayılı TCK'nın 72. maddesinin uygulanması.

Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 17.11.2008 gün ve 282-348 sayılı, 23.03.2004 gün ve 41-70 sayılı, 04.03.2008 gün ve 47-43 sayılı, 27.04.2010 gün ve 73-97 sayılı kararlarında da ayrıntılı olarak açıklandığı üzere, aleyhe değiştirmeme (kazanılmış hak) kuralı uyarınca hakkında ağır sonuç ceza uygulanmayan, diğer deyişle bu kuraldan yararlanmış olan sanığın önceki yanılgılı uygulama nedeniyle ortaya çıkan hafif sonuç cezadan ötürü ikinci kez avantajlı bir uygulamadan yararlandırılmasının adalet ve hakkaniyet ilkeleriyle bağdaşmayacağı dikkate alındığında, sanık hakkında somut olay nedeniyle 5237 sayılı TCK'nın 149/1-d,

35/2 ve 62/1. maddeleri uyarınca hükmedilmesi gereken hapis cezasının 2 yılın üstünde olacağı ve bu nedenle de hakkında erteleme hükmünün uygulanamayacağının gözetilmemesi, karşı temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.