Yargıtay 6. Ceza Dairesi E.2010/15014 K.2011/787

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:

Tekerrüre esas hükümlülüğü bulunan sanık hakkında 5237 sayılı TCY.nın 58.maddesinin uygulanmaması karşı temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamış,dosya içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve Hakimler Kurulunun takdirine göre; suçun sanık tarafından işlendiğini kabulde ve nitelendirmede usul ve yasaya aykırılık bulunmadığından, diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1- Yağma eyleminin silahla, konutta ve geceleyin işlendiğinin anlaşılması karşısında; bu eylem için 5237 sayılı TCK.nun 149/1. maddesinin (a) ve (h) bentleri ile birlikte (d) bendinin de uygulanması ve temel ceza belirlenirken bu hususun da göz önüne alınması gerektiğinin düşünülmemesi,

2- Dosya içeriği ve sanık savunmasına göre, yakınana ait cüzdan ve paranın bir kısmının soruşturma aşamasında, kalan zararının ise kovuşturma aşamasında giderildiğinin ve yakınanın şikayetçi olmadığının anlaşılması karşısında, yakınandan kısmen iade nedeniyle 168/4. maddenin uygulanmasına rızası olup olmadığı sorularak sonucuna göre, anılan maddenin 3. fıkrasının yollamasıyla 1. fıkrasının uygulanma olanağının tartışılması gerektiği gözetilmeden, yakınanın bütün zararının kovuşturma aşamasında karşılandığından bahisle yazılı şekilde uygulama yapılması,