Yargıtay 6. Ceza Dairesi E.2013/2793 K.2013/5134

Nitelikli cinsel saldırı ve yağma suçlarından ... hakkında yapılan soruşturma sırasında, İstanbul Cumhuriyet Başsavcılığının 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun 78. maddesi gereğince müştekiden alınan biyolojik örnekler üzerinde şüphelinin kimliğinin tespiti, daha önceki olaylarda elde edilen ve muhafaza edilen DNA örnekleri ile karşılaştırma yapılarak aidiyetinin belirlenmesi amacıyla moleküler genetik inceleme yapılması talebinin anılan Kanun'un 80. maddesi uyarınca gizlilik ilkesi gereğince reddine dair, İstanbul 8. Sulh Ceza Mahkemesinin 27/06/2012 tarihli ve 2012/380 değişik iş sayılı kararına karşı yapılan itirazın reddine ilişkin,

İSTANBUL 14. Asliye Ceza Mahkemesinin 09/07/2012 tarihli ve 2012/122 değişik iş sayılı kararına karşı Adalet Bakanlığının 17/09/2012 gün ve 2012/14723/52825 sayılı kanun yararına bozma istemine dayalı Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 03/10/2012 gün ve KYB/ 2012/245233 sayılı ihbar yazısı ile infaz dosyası Yargıtay 14. Ceza Dairesinin 07.12.2012 tarihli görevsizlik kararı ile 01/02/2013 tarihinde Dairemize gönderilmekle incelendi:

Anılan Yazıda;

(Dosya kapsamına göre; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun, Moleküler genetik incelemeler kenar başlıklı 78. maddesinde yer alan "(1) 75 ve 76 ncı maddelerde öngörülen işlemlerle elde edilen örnekler üzerinde, soybağının veya elde edilen bulgunun şüpheli veya sanığa ya da mağdura ait olup olmadığının tespiti için zorunlu olması halinde moleküler genetik incelemeler yapılabilir. Alınan örnekler üzerinde bu amaçlar dışında tespitler yapılmasına yönelik incelemeler yasaktır.

(2) Birinci fıkra uyarınca yapılabilen incelemeler, bulunan ve kime ait olduğu belli olmayan beden parçaları üzerinde de yapılabilir. Birinci fıkranın ikinci cümlesi, bu halde de uygulanır."

Hâkimin kararı ve inceleme yapılması kenar başlıklı 79. maddesinde öngörülen "(1) 78. madde uyarınca moleküler genetik incelemeler yapılmasına sadece hâkim karar verebilir. Kararda inceleme ile görevlendirilen bilirkişi de gösterilir.

(2) Yapılacak incelemeler için resmen atanan veya bilirkişilikle yükümlü olan ya da soruşturma veya kovuşturmayı yürüten makama mensup olmayan veya bu makamın soruşturma veya kovuşturmayı yürüten dairesinden teşkilât yapısı itibarıyla ve objektif olarak ayrı bir birimine mensup olan görevliler, bilirkişi olarak görevlendirilebilirler. Bu kişiler, teknik ve teşkilât bakımından uygun tedbirlerle yasak moleküler genetik incelemelerin yapılmasını ve yetkisiz üçüncü kişilerin bilgi edinmesini önlemekle yükümlüdürler, incelenecek bulgu, bilirkişiye ilgilinin adı ve soyadı, adresi, doğum tarihi bildirilmeksizin verilir."

Genetik inceleme sonuçlarının gizliliği kenar başlıklı 80. maddesi "(1) 75, 76 ve 78 inci madde hükümlerine göre alınan örnekler üzerinde yapılan inceleme sonuçları, kişisel veri niteliğinde olup, başka bir amaçla kullanılamaz; dosya içeriğini öğrenme yetkisine sahip bulunan kişiler tarafından bir başkasına verilemez.

(2) Bu bilgiler, kovuşturmaya yer olmadığı kararına itiraz süresinin dolması, itirazın reddi, beraat veya ceza verilmesine yer olmadığı kararı verilip kesinleşmesi hâllerinde Cumhuriyet savcısının huzurunda derhâl yok edilir ve bu husus dosyasında muhafaza edilmek üzere tutanağa geçirilir." şeklindeki kanuni düzenlemeler ile,

Ceza Muhakemesinde Beden Muayenesi, Genetik İncelemeler ve Fizik Kimliğin Tespiti Hakkında Yönetmeliğin Bilirkişi incelemesi kenar başlıklı 13. maddesinin 4. fıkrasındaki "Bilirkişiye gönderilen örneklerle ilgili olarak; hâkimlikler, mahkemeler ve Cumhuriyet başsavcılıkları gizliliği sağlamak ve karışıklığa yer vermemek için gerekli her türlü tedbiri alırlar. Bu amaçla güvenli ve gizli bir kayıt sistemi belirlenir.

Bu kayıt sisteminde bedeninden örnek alınan kişinin adı, soyadı, adresi ve doğum tarihine karşılık gelmek üzere bir kod sistemi uygulanır." şeklindeki düzenleme birlikte değerlendirildiğinde, şüpheli ve sanıklardan alınan DNA örneklerin kayıt altına alındığı,

haklarında kovuşturmaya yer olmadığına dair karar, beraat veya ceza verilmesine yer olmadığına karar verilmeyen şüpheli ve sanıklardan alınan DNA örnekleri ile mağdurdan alınan örneklerin mukayese edilebileceği, bu hususun gizlilik kapsamında değerlendirilemeyeceği gözetilmeden, itirazın kabulü yerine, yazılı şekilde reddine karar verilmesinde isabet görülmemiş olduğundan bahisle 5271 sayılı CMK’nun 309. maddesi uyarınca anılan kararın bozulması) Dairemizden istenilmiştir.

TÜ RKMİLLETİADINA