Yargıtay 6. Ceza Dairesi E.2015/3891 K.2015/46244

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:

Sanık ... hakkında, 5237 sayılı Yasanın 38/1, 149/1-a-b-c-h, 168 ve 62. maddeleri uyarınca belirlenen sonuç cezanın, 7 yıl 9 ay 10 gün yerine, 7 yıl 3 ay 20 gün olarak belirlenmesi suretiyle eksik cezaya hükmedilmesi, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni sayılmamış,

Dosya ve duruşma tutanakları içeriğine, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve Hakimler Kurulunun takdirine göre; suçun sanıklar tarafından işlendiğini kabulde ve nitelendirmede usul ve yasaya aykırılık bulunmadığından, diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1-)Sanık ... hakkında, 5237 sayılı Yasanın 37/1, 149/1-a-b-c-h, 168 ve 62. maddeleri uyarınca belirlenen sonuç cezanın, 7 yıl 2 ay 20 gün yerine, 7 yıl 3 ay 20 gün olarak belirlenmesi suretiyle fazla cezaya hükmedilmesi,

2-) Sanıkların, hapis cezalarının infazı tamamlanıncaya kadar TCK'nın 53/1-a-b-c-d-e maddesinde yazılı hakları kullanmaktan yoksun bırakılmalarına; ancak, TCK'nın 53/3. maddesi uyarınca koşullu salıverildikleri takdirde, kendi altsoyları üzerinde TCK'nın 53/1-c bendinde sayılan hakları kullanmaktan yoksunluklarının sona erdirilmesine karar verilmiş ise de; 24.11.2015 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 gün, 2014/140-2015/85 Esas ve Karar sayılı kararı ile TCK'nın 53/1-b maddesinde yazılı, "seçme, seçilme ve diğer siyasi hakları kullanmaktan" ibaresinin iptal edilmiş olması,

Bozmayı gerektirmiş, sanıklar ... ve ... ile savunmanlarının temyiz itirazları bu bakımdan yerinde görülmüş olduğundan, hükmün açıklanan nedenlerle isteme aykırı olarak BOZULMASINA, bozma nedeni yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi yollamasıyla 1412 sayılı CMUK'nın 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasından sanık ... hakkında belirlenen ceza ile TCK'nın 53. maddenin uygulanmasına ilişkin bölümler çıkarılarak yerlerine;

sanık ... hakkındaki sonuç cezanın, “7 yıl 2 ay 20 gün hapis cezası” olarak yazılması ve "Sanığın, kasten işlemiş olduğu yağma suçu için hapis cezasıyla mahkumiyetinin yasal sonucu olarak, TCK'nın 53/1. maddesinin uygulanması yönünden, (a, c, d ve e) bentleri ile (b) bendinde yazılı seçme, seçilme ve diğer siyasi hakları kullanmaktan yoksun bırakılmasına;

aynı Kanunun 53/2. maddesinin uygulanması açısından, 53/1.maddesinin (a,c,d ve e) bentleri ile (b) bendinde yazılı seçme ve diğer siyasi hakları ve aynı maddenin 3. fıkrası uyarınca, (c) bendinde yazılı kendi alt soyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkilerini mahkum olduğu hapis cezasından koşullu salıverilinceye kadar kullanamamasına" cümlesinin eklenmesi suretiyle, diğer yönleri usul ve yasaya uygun bulunan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 11.12.2015 tarihinde Üye ...'un sanıklardan ... hakkındaki muhalefeti nedeniyle oyçokluğu ve diğer yönlerden oybirliğiyle karar verildi.

KARŞI OY

5237 sayılı TCK’nın 'Cezanın belirlenmesi' başlıklı 61/1. maddesinde

“Hakim, somut olayda;

a) Suçun işleniş biçimini,

b) Suçun işlenmesinde kullanılan araçları,

c) Suçun işlendiği zaman ve yeri,

d) Suçun konusunun önem ve değerini,

e) Meydana gelen zarar veya tehlikenin ağırlığını,

f) Failin kast veya taksire dayalı kusurunun ağırlığını,

g) Failin güttüğü amaç ve saiki,

Göz önünde bulundurarak, işlenen suçun kanuni tanımında öngörülen cezanın alt ve üst sınırı arasında temel cezayı belirler.” denilmekte; suça iştirak bölümünde "Faillik" başlıklı 37/1. maddede, "Suçun kanuni tanımında yer alan fiili birlikte gerçekleştiren kişilerden her biri, fail olarak sorumlu olur." denilirken, "Azmettirme" başlıklı 38/1. maddesinde de, “Başkasını suç işlemeye azmettiren kişinin, suçun cezası ile cezalandırılacağı” hükmü yer almaktadır.

Somut olayda, yağma suçundan sanık ...'in temel cezası, TCK'nın 37. maddesi delaletiyle 149/1-a-b-c-h maddesiyle 13 yıl; bu suça azmettirmekten sanık ...'nun TCK'nın 38. maddesi yollamasıyla 149/1-a-b-c-h maddesiyle temel cezası, 14 yıl olarak belirlenmiştir.

Bu belirleme yapılırken de, her iki sanık yönünden aynı gerekçe kullanılarak, “Suçun işleniş biçimi, işlenmesinde kullanılan araçlar, işlediği zaman ve yer, suç konusunun önemi, failin kastı, meydana gelen zararın ağırlığı, güttüğü amaç ve saiki, suçun silahla, kişinin kendisini tanınmayacak bir hale koyması suretiyle, birden fazla kişi tarafından birlikte, gece vaktinde işlenmesini nazara alarak; suçun silahla, kişinin kendisini tanınmayacak bir hale koyması suretiyle, birden fazla kişi tarafından birlikte, gece vaktinde işlendiği" belirtilmiştir.

Bu durumda, sanıklardan ...'in temel cezası '13 yıl' olarak belirlenirken; sanık ... hakkında temel ceza belirlenip bireyselleştirilirken, farklı nedenler gösterilmeden aynı gerekçelerle '14 yıl' olarak tespit edilmesinin bozmayı gerektirdiği görüşündeyim.