Yargıtay 6. Ceza Dairesi E.2016/3627 K.2018/6638

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:

Dosya içeriğine, uyulan bozmaya, toplanıp karar yerinde incelenerek tartışılan hukuken geçerli ve elverişli kanıtlara, gerekçeye ve Hâkimler Kurulunun takdirine göre, suçun sanıklar tarafından işlendiğini kabulde ve nitelendirmede usul ve Yasaya aykırılık bulunmadığından, diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1-Olay günü güneşin yaz saati uygulaması da dikkate alınarak 19.53'de battığı buna göre, TCK'nin 6/1-e maddesi uyarınca gece vaktinin 20.53'de başladığı, tanık ...'nun olaydan hemen sonra kollukta alınan 29/04/2008 tarihli ifadesine göre, suçun gündüz sayılan zaman diliminde saat 20.00 sıralarında işlendiğinin anlaşılması karşısında, TCK'nin 149/1. maddesinin (c-d) bendleri ile uygulama yapılması ile yetinilmesi gerektiği düşünülmeden, yasal koşulları bulunmayan (h) bendine yer verilerek temel cezanın fazla tayini,

2-Mağdur ...’nun darp edilerek 520 TL parasının alındığını beyan ederek müracaatta bulunmasına karşı 30.04.2008 tarihinde saat 15.40’ta kollukta verdiği ifade de ise; suça konu yağmalandığını iddia ettiği paraları evinin içinde yatağının altında tam olarak bulduğunu ileri sürüp, mağdurun oğlu olan tanık ...’nun ise soruşturma aşamasında 08.09.2008 tarihinde verdiği ifadede babası olan mağdurun sanıkların aldıkları paranın içinden 5 TL'sini alıp kalan parayı iade ettiklerine yönelik beyanlarda bulunması dikkate alındığında; mağdur ile tanığın beyanları arasında ortaya çıkan açık aykırılık giderilip;

kısmi iade koşullarının olup olmadığı saptandıktan sonra sanıklar hakkında TCK.nin 168. maddesindeki hükmün uygulama koşullarının takdiri gerektiği gözetilmeden, eksik soruşturma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

3-Hüküm tarihinden önce TCK'nin 53. maddesine ilişkin Anayasa Mahkemesi'nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı iptal kararının gözetilmemiş olması,