Yargıtay 6. Ceza Dairesi E.2017/349 K.2019/4960

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:

Müşteki ...’ın soruşturma aşamasında ve 04.12.2015 tarihinde İslahiye 2. Asliye Ceza Mahkemesince alınan ifadelerinde şikayetçi olduğunu ve davaya katılmak istediğini, yaşı küçük mağdurların da soruşturma aşamasında alınan ifadelerinde sanıktan şikayetçi olduklarını, beyan ettikleri, buna rağmen mahkeme tarafından katılma talebine dair bir karar verilmediği ayrıca, gerekçeli kararın da müştekiye tebliğe çıkarılmadığı anlaşılmış olmakla; 5271 sayılı CMK'nin 260/1. maddesine göre, katılan sıfatını alabilecek surette suçtan zarar görmüş olan yakınan ...’ın kanun yoluna başvurma hakkının bulunması ve sanık hakkındaki hükmünün yakınan ... vekili tarafından temyiz edilmesi karşısında; mağdur ... CMK'nin 237/2. maddesi uyarınca katılan olarak kabul edilmekle yapılan incelemede;

Diğer temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.

Ancak;

I-) Olay günü mağdurların yaşadığı evin avlusundan içeri girip, daire kapısını açmaya çalışan mağdurların yanına gelerek, ".. bana yağ, para ve ceket ver yoksa sizi bıçaklarım" diyerek bıçak çıkarıyormuş gibi elini cebine attığı, mağdur ...'nın ".. tamam ağabey vereceğim" diyerek diğer mağdurla birlikte eve girip kapıyı kilitledikleri, sanığın bu kez sesini değiştirip, " .. kızım ... ben annen aç kapıyı.." dediği ancak mağdurların kapıyı açmaması üzerine herhangi birşey alamadan olay yerinden ayrılması şeklinde gelişen olayda;

sanığın, kardeş mağdurların birlikte yaşadıkları evde bulunan bir miktar para ve eşyaları zorla almaya yönelik gerçekleştirdiği eyleminin bütün halinde konutta tek bir yağmaya kalkışma suçunu oluşturduğu gözetilmeden, yazılı şekilde iki ayrı yağmaya teşebbüsten hüküm kurulması,

II-) Kabul ve uygulamaya göre de,

1-) Mağdurlar ... ve ...'ın beden veya ruh bakımından kendisini savunamayacak durumda olup olmadığı konusunda ve/veya mahkeme tarafından gözlem yapıldıktan sonra usulüne uygun olarak rapor aldırılıp sonucuna göre sanığın hukuki durumunun belirlenmesi gerekirken, yazılı biçimde eksik araştırma ile hüküm kurulması,

2-) Suç tarihine göre yürürlükte bulunan 6545 sayılı Yasa ile değişik TCK 149. maddesinin 1. fıkrasının (e) bendi yanı sıra (d) bendi ile uygulama yapılması gerektiği düşünülmeden, ayrıca konut dokunulmazlığını bozma suçundan da ayrıca hüküm kurulması,

3) Nüfus kayıtlarına göre suç tarihinde 18 yaşından küçük olan suça sürüklenen çocuk ... hakkında 5395 sayılı Çocuk Koruma Kanununun 35. maddesine göre, sosyal inceleme yaptırılıp raporunun aldırılmaması veya aldırılmama nedeninin anılan maddenin 3. fıkrası uyarınca gerekçesinin gösterilmemesi,