Yargıtay 6. Ceza Dairesi E.2018/3369 K.2019/658

B- TCK'nin 149/1-d-h, 62, 8 yıl 4 ay hapis cezası, kazanılmış hakkın korunması.

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü: Diğer temyiz itirazlarının reddine, Ancak;... Cumhuriyet Başsavcılığının 29.09.2015 gün 2015/290 nolu iddianamesi ile açılan kamu davasını yürüten ... 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 2015/300 Esas, 2016/11 sayılı ilamı ile;

Sanık ..

5237 sayılı TCK'nin 116/4, 62. maddeleri gereği 10 ay; aynı kanunun 149/1-h, 62. maddeleri gereğince 8 yıl 4 ay hapis cezası ile ilgili mahkumiyet hükmüne karşı sanık ve savunmanı ile O yer Cumhuriyet Savcısının temyiz davası açtıkları, Cumhuriyet Savcısı tarafından verilen temyiz dilekçesinde "... yağmanın iki nitelikli halinin söz konusu olduğu, bu durumda, sanığa TCK'nin 149/1.d-h maddeleri uyarınca ve iki nitelikli halin bir arada gerçekleşmesi sebebiyle, alt sınırdan uygulama yapmak yerine, alt sınırdan uzaklaşmak suretiyle uygulama yapılarak,

konut dokunulmazlığından ayrıca bir uygulama yapmaksızın, cezada eylemle orantılı ve hakkaniyete daha uygun bir yaptırım uygulanabilirdi...." gerekçesiyle sanık aleyhine açtığı temyiz davasını inceleyen Yargıtay 6. Ceza Dairesinin 15.02.2018 gün, 2018/332-1097 sayılı ilamında "... eylemin yağmaya dönüştüğü zeminin tam olarak neresi olduğu yönünde ortaya çıkan açık dikkate alındığında, bu yöndeki duraksamalar tamamen giderilip suç tarihi de dikkate alınarak sanığın eyleminin,

bu bağlamda hukuki vasıflandırmasının takdir ve tayini gerekirken eksik soruşturma ile yetinilerek yargılamaya devamla yazılı şekilde hüküm kurulması..." şeklindeki bozma kararına uyan mahkeme, suçun işlendiği yerin mağdurun konutunun müştemilatında kaldığını tespitle, bozma üzerine yapılan yargılama neticesinde sanık hakkında 149/1-d-h, 62. maddeleri gereğince 10 yıl hapis cezası verip önceki hükme karşı sanık aleyhine temyiz davası bulunmadığı kabul edilerek kazanılmış hak gerekçesiyle sonuç cezanın 8 yıl 4 ay hapis cezasına indirildiği,

bu kez O yer Cumhuriyet Savcısının kazanılmış hak kavramına yanlış anlam yüklenerek noksan ceza verildiğinden bahisle temyiz dava açtığı anlaşılmakla yapılan incelemede;