Yargıtay 6. Ceza Dairesi E.2022/12678 K.2023/11425

... 2. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 28.04.2008 tarihli ve 2007/294 Esas, 2008/268 Karar sayılı kararı ile hükümlü ... hakkında 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 149/1-a-c-d, 35, 31/3 ve 62 nci maddeleri uyarınca 5 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, anılan kararın 21.04.2011 tarihinde usulüne uygun şekilde kesinleştiği anlaşılmıştır.

Adalet Bakanlığının, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun (5271 sayılı Kanun) 309 uncu maddesi uyarınca, 05.09.2022 tarihli ve 94660652-105-35-19300-2022-Kyb sayılı evrakı ile kanun yararına bozma istemine istinaden düzenlenen, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 03.11.2022 tarihli ve 2022/116775 sayılı Tebliğnamesi ile dava dosyası Daireye gönderilmekle, gereği düşünüldü:

I. İSTEM

Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının, 03.11.2022 tarihli ve KYB-2022/116775 sayılı kanun yararına bozma isteminin;

“Dosya kapsamına göre, suça sürüklenen çocuk hakkında hüküm kurulurken, 5237 sayılı Kanun'un 149/1-a,c,d maddeleri gereğince 12 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, 01.07.2005 olan suç tarihinden sonra 07.07.2005 tarihli Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren 5377 sayılı Türk Ceza Kanununda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 5. maddesi ile değişik 5237 sayılı Kanun'un 31/3. maddesi uyarınca yaş küçüklüğü halinde verilecek cezanın 1/3 oranında indirim yapılması gerektiği,

suç tarihinin anılan değişiklikten önce olması nedeniyle suça sürüklenen çocuk hakkında yağma suçundan kurulan hükümde 5237 sayılı Kanun'un 31/3. maddesi ile uygulama yapılırken indirim oranının 1/2 olduğu gözetilmeden, yazılı şekilde 1/3 oranında indirim yapılmak suretiyle yazılı şekilde fazla ceza tayininde isabet görülmemiştir.”

Şeklindeki gerekçeye dayandığı anlaşılmıştır.

II. GEREKÇE

1. 5271 sayılı Kanun’un 309 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (d) bendinin; “Hükümlünün cezasının kaldırılmasını gerektiriyorsa cezanın kaldırılmasına, daha hafif bir cezanın verilmesini gerektiriyorsa bu hafif cezaya Yargıtay ceza dairesi doğrudan hükmeder.” Şeklinde düzenlendiği belirlenmiştir.

2. 5237 sayılı Kanun'un "Yaş küçüklüğü " başlıklı 31 inci maddesinin inceleme konusu ile ilgili üçüncü fıkrası; "(3) (Değişik fıkra: 29/06/2005-5377 S.K./5.mad) Fiili işlediği sırada onbeş yaşını doldurmuş olup da onsekiz yaşını doldurmamış olan kişiler hakkında suç, ağırlaştırılmış müebbet hapis cezasını gerektirdiği takdirde onsekiz yıldan yirmidört yıla; müebbet hapis cezasını gerektirdiği takdirde oniki yıldan onbeş yıla kadar hapis cezasına hükmolunur. Diğer cezaların üçte biri indirilir ve bu hâlde her fiil için verilecek hapis cezası oniki yıldan fazla olamaz." Şeklinde düzenlenmiştir.

3. 07.07.2005 tarihinde Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 5377 sayılı Türk Ceza Kanununda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanunun 5 inci maddesi ile yapılan değişiklikten önceki haline göre 5237 sayılı Kanun'un 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca kanuni indirim oranı (1/2)'dir.

4. 5237 sayılı Kanun'un "Zaman bakımından uygulama" başlıklı 7 inci maddesinin inceleme konusu ile ilgili ikinci fıkrası; "(2) Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur." şeklindedir.

5. İnceleme konusu dava dosyası değerlendirildiğinde; 16.07.1987 doğumlu olan hükümlünün 01.07.2005 olan suç tarihinde 15 yaşını doldurduğu ancak 18 yaşını doldurmadığı, bu nedenle 5237 sayılı Kanun'un 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası kapsamında olduğu belirlenmiştir.

6. Hükümlü hakkında 5237 sayılı Kanun'un 31 inci maddesinin üçüncü fıkrasının uygulanması sırasında 5237 sayılı Kanun'un 7 nci maddesinin ikinci fıkrası gözetilerek, 5237 sayılı Kanun'un 31 inci maddesinin üçüncü fıkrasının 5377 sayılı Kanun'un 5 inci maddesiyle yapılan değişiklikten önceki hali uyarınca cezasından suç tarihi itibariyle 1/2 oranında indirim yapılması gerektiği gözetilmeden 1/3 oranında indirim yapılarak fazla ceza tayin edildiği anlaşılmıştır.

7. 5237 sayılı Kanun'un 31 inci maddesinin üçüncü fıkrasının uygulanması sırasında, 08.07.2005 tarihinden önce işlenen suç nedeniyle 5237 sayılı Kanun'un 31 inci maddesinin üçüncü fıkrasında 5377 sayılı Kanun ile yapılan değişiklikten önceki düzenleme uyarınca hükümlünün cezasından suç tarihi itibariyle (1/2) oranında indirim yapılarak 4 yıl 6 ay hapis cezasına hükmedilmesi gerekirken (1/3) oranında indirim yapılması suretiyle 6 yıl hapis cezasına hükmedilmesine müteakip,

5237 sayılı Kanun'un 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca (1/6) oranında indirim yapılarak sonuç cezanın "3 yıl 9 ay hapis cezası" yerine fazla ceza tayini ile "5 yıl hapis cezası" olarak tespiti Kanun’a aykırı olup kanun yararına bozma talebi yerinde görülmekle, 5271 sayılı Kanun’un 309 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (d) bendi uyarınca bahse konu hukuka aykırılık Yargıtay tarafından giderilmiştir.

III. KARAR

1. Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının kanun yararına bozma isteminin KABULÜNE,

2. ... 2. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 28.04.2008 tarihli ve 2007/294 Esas, 2008/268 Karar sayılı kararının 5271 sayılı Kanun’un 309 uncu maddesinin üçüncü fıkrası gereği, oy birliğiyle KANUN YARARINA BOZULMASINA,

3. 5271 sayılı Kanun’un 309 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (d) bendi uyarınca bozma nedeninin daha hafif bir cezayı gerektirdiği belirlendiğinden;

“Suça sürüklenen çocuğun nitelikli yağmaya teşebbüs suçundan, 5237 sayılı Kanun’un 149 uncu maddesinin birinci fıkrasının (a), (c) ve (d) bentleri uyarınca 12 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına,

Suça sürüklenen çocuk hakkında belirlenen temel cezadan 5237 sayılı Kanun’un 35 inci maddesi uyarınca (1/4) oranında indirim uygulanarak suça sürüklenen çocuğun 9 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına,

5377 sayılı Kanun ile değiştirilmeden önceki 5237 sayılı Kanun'un 31/3. maddesi uyarınca suç tarihi itibariyle (1/2) oranında indirim uygulanarak suça sürüklenen çocuğun 4 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

5237 sayılı Kanun’un 62 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca (1/6) oranında indirim uygulanarak 3 yıl 9 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, hukuka aykırılığın bu şekilde giderilmesine, infazın belirlenen şekilde yapılmasına, kararın diğer kısımların aynen bırakılmasına,”

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına tevdiine,