Yargıtay 6. Hukuk Dairesi E.2009/10747 K.2010/4041

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı alacak davasına dair karar davacı tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü. Uyuşmazlık, kira alacağının tahsili ile icra takibinde imzası inkar edilen senetler nedeniyle tazminat ve para cezalarının ertelenmesi istemine ilişkindir. Mahkemece, davanın açılmamış sayılmasına karar verilmesi üzerine hüküm davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Türk Ticaret Kanunu'nun 146-151. maddelerinde, şirket hisselerinin devri veya şirketlerin birleşmesi durumlarında önceki şirketin aktif ve pasifleri ile tümünün yeni şirkete geçeceği hükmü düzenlenmiştir. Aynı Kanun'un 451'inci maddesinde, bir anonim şirketin diğer bir anonim şirket tarafından bütün aktif ve pasifleri ile birlikte devralınması "tasfiyesiz infisah" olarak kabul edilmiştir.

Anılan madde gereğince, bir anonim şirketin diğer bir anonim şirket tarafından bütün aktif ve pasifleriyle devralınmak suretiyle infisah etmesi halinde devralan şirketin idare meclisi infisah eden şirketin alacaklarını tasfiye hakkındaki hükümlere göre davet edeceği; infisah eden şirketin malları, borçları tediye veya temin edilinceye kadar ayrı olarak ve devralan şirket tarafından idare olunacağı;devralan şirketin idare meclisi azaları, alacaklılara karşı infisah eden şirket mallarının ayrı olarak idaresini temin hususunda şahsen ve müteselsilen mesul olacağı;

malların ayrı olarak idare edildiği müddet içinde infisah eden şirkete karşı açılacak davalarda salahiyetli mahkemenin selahiyetinin baki olacağı; infisah eden şirketin alacaklılariyle devralan şirket alacaklıları arasındaki münasebetlerde devralınan ve ayrı idareye tabi olan mallar aynı müddet içinde infisah eden şirketin malları sayılacağı; devralan şirketin iflasında bu malların ayrı bir masa teşkil edeceği ve icap ediyorsa münhasıran infisah eden şirket borçlarının ödenmesinde kullanılacağı;

her iki şirketin malları, ancak infisah eden bir anonim şirket mevcudunun pay sahiplerine dağıtılması caiz olduğu anda birleştirilebileceği;şirketin infisahını, ticaret siciline tescil olunacağı, şirket borçları tediye veya temin edildikten sonra ticaret sicilinden infisaha ait kayıt silineceği ve keyfiyetin ilan olunacağı;infisahın tescilinden sonra devralan şirketçe infisah eden şirketin pay sahiplerine karşılık olarak verilecek hisse senetleri, birleşme mukavelesi hükümlerine göre kendilerine teslim olunacağı hükme bağlanmıştır.

Somut olayda davacı ... Ticaret Merkezleri A.Ş 'nin ... Ticaret Merkezi A.Ş tarafından tüm aktif ve pasifleriyle devralınmak suretiyle tasfiyesiz infisah ettiğinden ticaret sicil kaydının 30.12.2005 tarihi itibariyle silinmesine karar verilerek 24.02.2006 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinde ilan edilmiştir. Devredilen ... A.ş ile devralan ... A.Ş arasında yapılan birleşme sözleşmesinin 2.maddesinde şirketlerin birleşmesinin ... A.Ş'nin ...

A.Ş 'ne katılması şeklinde olacağı, 3.maddesinde devralan şirketin devreden şirketin külli halefi olacağı kararlaştırılmıştır. Mahkemece, 10.03.2008 tarihli oturumda davacı vekilinin azledildiği gerekçesiyle dilekçe verdiği ancak asile tebliğine ilişkin masrafları karşılamadığından davalının da takip etmemesi nedeniyle davanın yenileninceye kadar işlemden kaldırılmasına karar verilmiştir.Davacı adına ...

A.Ş vekili 11.06.2008 havale tarihli dilekçesi ile davayı yenilediklerini belirterek 04.06.2008 tarihinde yenileme harcını yatırmıştır. Mahkemece, davacı şirketi devralan ve külli halefi olan ... A.Ş tarafından yenileme isteminde bulunulmasına rağmen 12.06.2008 tarihli oturumda yenileme talebinde bulunan ...

A.Ş 'nin davanın tarafı olmadığından yenileme talebinin reddine ve 12.08.2008 tarihli kararla davanın üç ay içinde yenilenmediğinden açılmamış sayılmasına karar verilmesi doğru görülmemiş olup bozmayı gerektirmiştir.