Yargıtay 6. Hukuk Dairesi E.2010/3953 K.2010/6272

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı paydaşlığın giderilmesi davasına dair karar bir kısım davalılar tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.

Dava borçlu mirasçı aleyhine alacaklı tarafından İ.İ.K.nun 121.maddesi uyarınca açılmış, ortaklığın giderilmesi istemine ilişkindir. Mahkemece bir adet taşınmazın satışı suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilmiş, hüküm davalı tarafından temyiz etmişlerdir.

Borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliğinden İ.İ.K.nun 121.maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan İcra Müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir.

Bu şekilde açılacak davada borçlu ortak dahil tüm ortakların davaya dahil edilmeleri zorunludur.

Olayımıza gelince; ortaklığın giderilmesi davasına dayanak teşkil eden ... 19. İcra Müdürlüğü’nün 2007/ 1263 esas sayılı takip dosyasına dayanak yapılan çek, ... 7. İcra Hukuk Mahkemesinin 5/8/2009 tarihli ve 2009/1158-1066 sayılı kararı ile zamanaşımına uğradığından icranın geri bırakılmasına karar verilmiş ve bu karar 11/3/2010 tarihinden Yargıtay 12. Hukuk Dairesince onanmıştır. Bu durumda davanın açılmasına neden olan icra takibinin geri bırakılması kararı nedeni ile açılan ortaklığın giderilmesi davası dayanaksız kalmıştır. Mahkemece davanın reddine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde kabulüne karar verilmesi doğru değildir.

Hüküm bu nedenle bozulmalıdır.