Yargıtay 6. Hukuk Dairesi E.2010/6500 K.2010/12085

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı paydaşlığın giderilmesi davasına dair karar davalılardan ... tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.

Dava İİK.'nun 121.maddesi uyarınca ortaklığın giderilmesi istemine ilişkindir. Mahkemece 13 adet taşınmazın satışı suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilmiş, hüküm davalılardan Ertuğrul tarafından temyiz edilmiştir.

Paydaşlığın (ortaklığın) giderilmesi davaları paylı veya elbirliği mülkiyetine konu taşınır veya taşınmaz mallarda paydaşlar (ortaklar) arasında mevcut birlikte mülkiyet ilişkisini sona erdirip ferdi mülkiyete geçmeyi sağlayan iki taraflı taraflar için benzer sonuçlar doğuran davalardır.

Paydaşlığın(ortaklığın) giderilmesi davasını paydaşlardan (ortaklardan) biri veya bir kaçı diğer paydaşlara (ortaklara) karşı açar. HUMK.nun 569.maddesi hükmü uyarınca davada bütün paydaşların (ortakların) yer alması zorunludur. Paydaşlardan veya ortaklardan birisinin ölmesi halinde alınacak mirasçılık belgesine göre mirasçılarının davaya katılmaları sağlandıktan sonra işin esasının incelenmesi gerekir.

Borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliğinden İ.İ.K.nun 121.maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan İcra Müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir.

Bu şekilde açılacak davada borçlu ortak dahil tüm ortakların davaya dahil edilmeleri zorunludur.

Borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan davada birden fazla taşınmaz dava konusu edilmiş ise icra takibine konu borç miktarına göre dava tarihi itibariyle taşınmazlardan borçlu ortağın payına düşecek değerin tespit edilerek borca yetecek miktarda taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddedilmesi gerekir.

Olayımıza gelince;

1-Dava konusu taşınmazlardan 106 aeda 76 ve 77 parsel sayılı taşınmazların paydaşı..., 111 ada 48 parsel sayılı taşınmazların paydaşları ..., 116 ada 54 ve 116/54 parsel sayılı taşınmazların paydaşları ... davada taraf değillerdir. Adı geçenler sağ ise kendilerinin, ölü iseler mirasçılık belgesi uyarınca belirlenecek mirasçılarının tamamının davaya dahil edilerek taraf teşkilinin sağlanması ve ondan sonra işin esasının incelenmesi gerekirken, taraf teşkili sağlanmadan hüküm verilmesi doğru olmadığı gibi,

2-Borçlu mirasçının alacaklısı on üç adet taşınmazın satışı suretiyle ortaklığının giderilmesini istemiş ise de yukarıda açıklandığı şekilde borç miktarının belirlenerek borca yetecek kadar taşınmazın satışı suretiyle ortaklığın giderilmesiyle yetinilmesi gerekirken, tamamı hakkında karar verilmesi de doğru görülmemiş, hükmün bozulması gerekmiştir.