Yargıtay 6. Hukuk Dairesi E.2010/6899 K.2010/12014

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı paydaşlığın giderilmesi davasına dair karar davalılardan ... tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.

Dava, altı adet taşınmazda paydaşlığın giderilmesine ilişkindir. Mahkemece satış suretiyle paydaşlığın giderilmesine karar verilmiş, hüküm davalı ... tarafından temyiz edilmiştir.

Borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliğinden İ.İ.K.nun 121.maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan İcra Müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir.

Bu şekilde açılacak davada borçlu ortak dahil tüm ortakların davaya dahil edilmeleri zorunludur.

Borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan davada birden fazla taşınmaz dava konusu edilmiş ise icra takibine konu borç miktarına göre dava tarihi itibariyle taşınmazlardan borçlu ortağın payına düşecek değerin tespit edilerek borca yetecek miktarda taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddedilmesi gerekir.

Olayımıza gelince; borçlu ortağın alacaklısı, borçlunun ortağı olduğu davaya konu tüm taşınmazların satışı suretiyle paydaşlığın giderilmesini istemiş ise de mahkemece yukarıdaki esaslar doğrultusunda, yetki belgesine dayanak yapılan Konya 6.İcra Müdürlüğünün 2006/2 takip sayılı dosyasındaki borçlu ortağın, davanın açılış tarihindeki ödenmesi gerekli borç miktarının ne miktar olduğu üzerinde durulmamış, borç miktarı tespit edilmemiştir. Bu nedenle eksik inceleme ile tüm taşınmazların satışına karar verilmesi hatalı olmuştur.

Ayrıca kabul'e göre de Harçlar Yasası gereğince taşınmazların satış bedeli üzerinden % 09 nisbetinde nisbi harcın alınmasına karar verilmesi gerekirken, taşınmazların keşif sırasında belirlenen değeri üzerinden % 09 oranında hesaplanan 3857,83.-TL eksik harcın tahsiline karar verilmesi de doğru değildir.

Hüküm bu nedenlerle bozulmalıdır.