Yargıtay 6. Hukuk Dairesi E.2012/10718 K.2012/11096

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı önalım davasına dair karar, davalı tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla, dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.

Dava önalıma konu payın iptali ve tesciline ilişkindir:Mahkemece davanın kabulüne karar verilmiş hüküm davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Davacı vekili dava dilekçesinde müvekkilinin taşınmazda iştirak halinde malik olduğunu, davalının taşınmazdan 10.2.2011 tarihinde ½ pay satın aldığını,tapudaki bedel harç ve masraflı yatırmaya hazır olduğunu belirterek önalım hakkının tanınmasını ve davalı adına kayıtlı payın iptali ve tescilini istemiştir.Davalı vekili davanın süresinde açılmadığını, belirterek davanın reddini savunmuştur.

Önalım hakkının kullanılmasında davacının dayandığı pay elbirliği mülkiyetine konu ise tüm ortakların birlikte dava açması veya birinin açtığı davaya diğerlerinin muvafakat etmesi gerekir.Çünkü bu gibi hallerde 11.10.1982 gün 3/2 sayılı İçtihadı Birleştirme Kararı uyarınca davanın tereke adına açıldığının kabulü gerekir.Muvafakat duruşmaya gelip bu konuda beyanda bulunmakla veya imzası noterce onaylı muvafakat belgesi ibraz edilmesi suretiyle yahut davacı adına davayı takip eden avukata vekalet verilmesi ile sağlanabilir.

Bu yolda ortakların tümünün muvafakati sağlanamazsa Türk Medeni Kanununun 640.maddesi hükmü uyarınca miras bırakanın terekesine görevli mahkemede temsilci atanması için davacıya süre verilir.Temsilci davacı dışında biri olursa davacının sıfatı biter davayı temsilci takip eder. Dava hakkına ilişkin olan bu hususun hakim tarafından kendiliğinden öncelikle nazara alınması gerekir.

Önalıma konu payın bulunduğu taşınmazın tapu kaydında davacının müstakil payı bulunmamaktadır.Tapu kaydında ½ pay davacı ile birlikte Rukiye kutlu,Huriye Işık, ve Nazire Poyraz adlarına elbirliği mülkiyeti halinde kayıtlıdır.Önalıma konu pay elbirliği mülkiyetine tabi olduğundan davanın tereke adına açıldığının kabulü gerekir.Bu nedenle elbirliği mülkiyetine tabi tüm ortakların birlikte dava açması veya birinin açtığı davaya diğerlerinin muvafakat etmesi yada terekeye temsilci tayin edilmesi gerekir.O nedenle yukarda açıklanan esaslar üzerinde durularak taraf teşkili sağlanması ve ondan sonra işin esasının incelenmesi gerekirken bu husus üzerinde durulmadan yazılı şekilde karar verilmesi doğru olmadığından hükmün bozulması gerekmiştir.