Yargıtay 6. Hukuk Dairesi E.2012/12113 K.2012/14370

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı ortaklığın giderilmesi davasına dair karar, davacı tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla, dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.

Dava, bir adet taşınmazın paydaşlığının giderilmesi istemine ilişkindir. Mahkemece Davalı ... kardeşi ... olarak gösterilen şahsın açık adresi mahkemece verilen kesin süre içinde bildirilmediğinden HMK 119/2 maddesi gereğince davanın açılmamış sayılmasına karar verilmiş, hüküm davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Paydaşlığın (ortaklığın) giderilmesi davaları paylı veya elbirliği mülkiyetine konu taşınır veya taşınmaz mallarda paydaşlar (ortaklar) arasında mevcut birlikte mülkiyet ilişkisini sona erdirip ferdi mülkiyete geçmeyi sağlayan iki taraflı taraflar için benzer sonuçlar doğuran davalardır.

Paydaşlığın(ortaklığın) giderilmesi davasını paydaşlardan (ortaklardan) biri veya bir kaçı diğer paydaşlara (ortaklara) karşı açar. HMK.'nun 27. maddesi hükmü uyarınca, davanın tarafları, müdahiller ve yargılamanın diğer ilgilileri, kendi haklarıyla bağlı olarak hukuki dinlenilme hakkına sahiptirler. Hukuki dinlenilme hakkı, Anayasının 36. maddesinde ve Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin 6. maddesinde düzenlenen adil yargılama hakkının en önemli unsurudur. Bu itibarla, paydaşlardan veya ortaklardan birisinin ölmesi halinde alınacak mirasçılık belgesine göre mirasçılarının davaya katılmaları sağlandıktan sonra işin esasının incelenmesi gerekir.

Mal memurlarının kayyım tayin edilmesine dair 3561 sayılı yasanın 5793 sayılı yasanın 22.maddesi ile 24.7.2008 tarihinde değiştirilen 2.’nci maddesinde;bir kimsenin uzun süreden beri bulunamaması veya oturduğu yerin bilinememesi veya ortada bulunmayan ve miras açıldığında sağ olup olmadığı ispatlanamayan mirasçının payının resmen yönetilmesi amacıyla kayyım atanmasının gerektiği hallerde,vesayet makamı;bu kimselerin malları üzerinde Hazinenin hak ve menfaati bulunup bulunmadığını,mahallin en büyük mal memurluğundan araştırır, Hazinenin hak ve menfaatinin söz konusu olduğunun anlaşılması halinde,mahallin en büyük mal memurunu yönetim kayyımı tayin eder.

Olayımıza gelince; Davaya konu 150 ada 1 parsele ait tapu kaydında paydaş olan ... kardeşi ... ’nin paydaş olduğu tapu kaydı dayanakları ile birlikte getirtilerek kimliğinin ve adresinin tespit edilmesi, tespit edilemediği takdirde adı geçen davalıya kayyım tayin edilerek taraf teşkilinin sağlanacağı düşünülmeden yazılı şekilde hüküm tesisi doğru olmadığından hükmün bozulması gerekmiştir.

./.