Yargıtay 6. Hukuk Dairesi E.2012/12799 K.2012/11601

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı ortaklığın giderilmesi davasına dair karar, davalılardan ... tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla, dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.

Dava, alacaklı tarafından borçlu ortağın borcundan dolayı açılan, bir adet taşınmazda ortaklığın giderilmesine ilişkindir. Mahkemece, istem gibi karar vermiş, hüküm davalı ... tarafından temyiz etmiştir.

Borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliğinden İ.İ.K.nun 121.maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan İcra Müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir.

Bu şekilde açılacak davada borçlu ortak dahil tüm ortakların davaya dahil edilmeleri zorunludur.

Borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan davada birden fazla taşınmaz dava konusu edilmiş ise icra takibine konu borç miktarına göre dava tarihi itibariyle taşınmazlardan borçlu ortağın payına düşecek değerin tespit edilerek borca yetecek miktarda taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddedilmesi gerekir.

Olayımıza gelince; davacı vekili, dava konusu edilen taşınmaz maliki ...mirasçısı ...'in borcundan ötürü elbirliği mülkiyetine tabi bir adet taşınmazın paylaştırılmasını istemiştir. Davanın açıldığı tarihe göre İ.İ.K.nun 121.maddesi uyarınca icra mahkemesinden izin alınması gerekir. Mahkemece bu husus üzerinde durulmadığı gibi, Dairemizce buna ilişkin olarak dosyanın geri çevrilmesi üzerine icra müdürlüğünden alınan yetki belgesi dosyaya ibraz edilmiştir. Davacı icra mahkemesinden alınan yetki belgesi olmaksızın, icra müdürlüğünden alınan yetki belgesine istinaden, alacaklı sıfatı ile ortaklığın giderilmesi davası açamaz. Bu nedenle İİK'nun 121 madddesi gereğince yetki belgesi sunulmadan, yazılı şekilde satış kararı verilmesi usul ve yasaya aykırıdır.

Hüküm bu nedenle bozulmalıdır.