Yargıtay 6. Hukuk Dairesi E.2012/1371 K.2012/2702

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı ortaklığın giderilmesi davasına dair karar, davalılardan ... tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla, dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.

Uyuşmazlık, iki adet taşınmazda ortaklığın giderilmesine ilişkindir. Mahkemece satış suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilmiş, hüküm davalı tarafından temyiz olunmuştur.

1-Dosya kapsamına toplanan delillere mahkemece delilerin takdir edileek karar verilmiş olmasına göre 851 parsel sayılı taşınmaza ilişkin temyiz itirazları yerinde değildir.

2-Dava konusu 816 parsel sayılı taşınmaza ilişkin temyiz itirazına gelince;

Borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliğinden İ.İ.K.nun 121.maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan İcra Müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir.

Bu şekilde açılacak davada borçlu ortak dahil tüm ortakların davaya dahil edilmeleri zorunludur.

Borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan davada birden fazla taşınmaz dava konusu edilmiş ise icra takibine konu borç miktarına göre dava tarihi itibariyle taşınmazlardan borçlu ortağın payına düşecek değerin tespit edilerek borca yetecek miktarda taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddedilmesi gerekir.

Davacı alacaklının ortaklığın giderilmesi davası açmasının koşulu elbirliği halinde mülkiyet hükümlerine tabi bir taşınmaz yada taşınmaz payı söz konusu olmasıdır.

Olayımıza gelince; borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan bu davada icra mahkemesinden alınan yetki belgesinde sadece 851 parsel sayılı taşınmaza ilişkin olarak izin verilmiştir. Yetki belgesinde dava konusu olan 816 parsel sayılı taşınmaz yönünden ortaklığın giderilmesi için izin verilmemiştir. Mahkemece bu taşınmaz hakkında da icra mahkemesinden yetki belgesi alması için davacıya önel verilmesi ve sonucuna göre karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde davanın kabülüne karar verilmesi doğru değildir.

Hüküm bu nedenle bozulmalıdır.