Yargıtay 6. Hukuk Dairesi E.2012/1894 K.2012/5278

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı ortaklığın giderilmesi davasına dair karar, davacı ve bir kısım davalılar tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla, dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.

Uyuşmazlık alacak nedeni ile davalılar hissesine intikal edecek yedi parça taşınmazdaki ortaklığın giderilmesi istemine ilişkindir. Mahkemece davanın kısmen kabulüne, iki parça taşınmazın satılarak ortaklığının giderilmesine karar verilmiş, hüküm davacı ve bir kısım davalılar tarafından tarafından temyiz edilmiştir.

Borçlular ... ve ...'ın alacaklısı ... alacağını tahsil etmek amacı ile İcra Hukuk Mahkemesinden aldığı yetki belgesine dayanarak borçluların ortağı olduğu ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... parsel no'lu taşınmazların satılması için ortaklığın giderilmesi davası açmıştır.

Elbirliği halindeki mülkiyetin ortağının alacaklısı İcra Hukuk Mahkemesinden alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. 14.04.1943 gün ve 15/48 sayılı İçtihadı Birleştirme Kararına göre yetki belgesinin İcra Hukuk Mahkemesinden alınması zorunludur. İcra memurunun böyle bir yetki belgesi verme hakkı yoktur. Tetkik Merciinden belge alınmadan doğrudan doğruya veya İcra memurunun verdiği belgeye dayanılarak dava açılması halinde dava reddedilmez, yetkili merciden gerekli belge alınmak üzere davacıya süre verilmesi gerekir.

Alacaklı tarafından ortaklığın giderilmesi davasının açılması halinde borçlu ortak dahil tüm elbirliği halindeki iştirakli ortakların davaya dahil edilmesi zorunludur.

Davada iştirakli ortağın borç miktarının saptanması dava konusu taşınmaz birden fazla ise dava tarihindeki borçlu ortağın payına isabet eden değerler itibariyle taşınmaz miktarının tespit olunması gerekir. Bunun sonucu borca yetecek taşınmaz veya taşınmazların ortaklığının giderilmesi fazla kısımlara ilişkin açılan davanın reddedilmesi gerekir.

Olayımıza gelince; davacı alacaklı ... davalı borçlular ... ve ... hakkında, ... İcra Müdürlüğünün 2008/636 esas sayılı icra dosyası ile 8.819,65 TL alacağın tahsili için icra takibi yapmış ve yetki belgesine dayanarak davalı borçlu ...'a babası ...'tan kalan üç parça taşınmaz için, borçlu ...'a annesi ...'den kalan dava konusu beş parça taşınmaz için

ortaklığın giderilmesini istemiştir. Mahkemece yerinde yapılan keşif sonucu taşınmazların değerleri ayrı, ayrı tespit edilip ... ve ... parsel sayılı taşınmazlarda ortaklığın satılarak giderilmesine, diğer taşınmazlara ilişkin davanın reddine karar verilmiştir. Oysa yukarıda açıklandığı üzere öncelikle haciz konusu borcun hüküm tarihinde ulaştığı miktarın ilgili icra müdürlüğünden sorulup bu miktarı karşılamaya yetecek sayıda taşınmazın satışına karar verilmesi gerekirken bu yön üzerinde durulmadan ve araştırma yapılmadan yazılı şekilde karar verilmesi doğru değildir.

Hüküm bu nedenle bozulmalıdır.