Yargıtay 6. Hukuk Dairesi E.2012/2514 K.2012/5386

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı ortaklığın giderilmesi davasına dair karar, bir kısım davalılar tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla, dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.

Dava, borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılmış ortaklığın giderilmesi davasıdır. Mahkemece iki adet taşınmazın satış suretiyle ortaklığının giderilmesine, vazgeçme nedeniyle tarla niteliğindeki iki adet taşınmazla ilgili davada karar verilmesine yer olmadığına karar verilmiş, hüküm davalılardan ... ve ... tarafından temyiz edilmiştir.

Borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliğinden İ.İ.K.nun 121. maddesine göre alacağı, yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetki belgesi olmayan İcra Müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir.

Bu şekilde açılacak davada borçlu ortak dahil tüm ortakların davaya dahil edilmeleri zorunludur.

Borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan davada birden fazla taşınmaz dava konusu edilmiş ise icra takibine konu borç miktarına göre dava tarihi itibariyle taşınmazlardan borçlu ortağın payına düşecek değerin tespit edilerek borca yetecek miktarda taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddedilmesi gerekir.

Olayımıza gelince; borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan dava nedeniyle borçlunun ortağı bulunduğu iki adet taşınmazın satışına karar verilmiştir. Oysa borçlu ortağın payına düşecek değerin tespit edilerek borca yetecek miktarda taşınmazın ortaklığının giderilmesine ve fazlaya ilişkin istemin reddine karar verilmesi gerekirken bu yön araştırılmaksızın eksik inceleme ile iki adet taşınmazın satışına karar verilmesi hatalı olup hükmün bozulması gerekmiştir.