Yargıtay 6. Hukuk Dairesi E.2012/6117 K.2012/9533

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı ortaklığın giderilmesi davasına dair karar, bir kısım davalılar tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla, dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.

Dava, alacak nedeni ile davalı borçlu ...’ın hissesine murisinden intikal edecek dört adet taşınmazdaki ortaklığın giderilmesi istemine ilişkindir. Mahkemece davanın kabulüne, satış suretiyle paydaşlığın giderilmesine karar verilmiş, hüküm davalılardan ..., ... ve ... tarafından temyiz edilmiştir.

Borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliğinden İ.İ.K.nun 121.maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan icra müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir.Bu şekilde açılacak davada borçlu ortak dahil tüm ortakların davaya dahil edilmeleri zorunludur.

Borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan davada birden fazla taşınmaz dava konusu edilmiş ise icra takibine konu borç miktarına göre dava tarihi itibariyle taşınmazlardan borçlu ortağın payına düşecek değerin tespit edilerek borca yetecek miktarda taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddedilmesi gerekir.

Olayımıza gelince; Davacı vekili 111, 2576 parsel sayılı taşınmazlar ile 117 ada 20 ve 117 ada 21 parsel sayılı taşınmazların ortaklığının giderilmesine yönelik olarak ...İcra Müdürlüğü’nün 25.01.2012 tarih ve 2009/8916 esas sayılı yetki belgesine dayanarak iş bu dava sonuçlandırılmış ise de İİK 121. maddesi gereğince icra hakiminden yetki almamıştır. Bu durumda, mahkemece, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere davacı vekiline önel verilerek oluşan sonuca göre bir karar vermek gerekirken, yazılı şekilde doğrudan doğruya icra müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak açılan davanın kabulüne karar verilmesi doğru değildir.

Hüküm bu nedenle bozulmalıdır.