Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2007/10765 K.2010/9208

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

Üye ...'ın hükümden sonra yürürlüğe giren 5560 sayılı kanunun 14.maddesiyle 5252 kanunun 6/2.maddesinde yapılan değişiklikle atılı suça verilecek cezanın üst sınırı itibariyle davaya bakma görevinin asliye ceza mahkemesine ait olduğu, CMK.nun 5/1.maddesi uyarınca bu hususun da bozma nedeni yapılması gerektiği yolundaki düşüncelerine karşın oyçokluğuyla ağır ceza mahkemesinin görevli olduğuna karar verilerek yapılan incelemede;

1-Suç ve karar tarihinde yürürlükte bulunan 2313 sayılı yasanın 23/son ve 5237 sayılı TCK.nun 49/1.maddeleri uyarınca fiile uygulanacak hürriyeti bağlayıcı cezanın üst sınırı 20 yıl ise de; hükümden sonra 19 Aralık 2006 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 5560 sayılı yasanın 14.maddesi ile değişik 5252 sayılı yasanın 6/2.maddesinde "hapis cezalarında kanunlarında aksine bir hüküm yoksa alt sınır bir ay, üst sınır 5 yıl olarak uygulanır" hükmü karşısında sanığın sübut bulan eylemi için 2313 sayılı yasanın 23/son maddesinde öngörülen cezanın üst haddinin beş yılla sınırlandırıldığı cihetle; 5237 sayılı yasanın 7.maddesi uyarınca sanık lehine bulunan yeni yasal düzenlemeye göre hukuki durumunun yeniden takdir ve tayininin gerekmesi,

2-Ekilen hint kenevirinin miktar ve önemine göre cezaların şahsiliği ve uygulama birliğinin sağlanması bakımından suça konu 190 kök hint keneviri ekenlerle daha çok ekenler arasında hakça oranda ceza verilmesi gerekirken, dişi hint keneviri ekili yer, tespit edilen kök sayısı, eylemin işleniş biçimi ve önemi gözetilmeden; gerekçede bir kökten birkaç kg. Esrar çıkacağı belirtilerek anılan bu miktarın çok fazla olduğu ve teşdit kullanırken bu değerlendirmede dikkate alınarak ceza tayin edilerek taktirde yanılgıya düşülmek suretiyle asgari hadden çok uzaklaşılarak yazılı şekilde hüküm kurulması,

3- 5237 sayılı TCK uyarınca hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak belli hakları kullanmaktan yoksun bırakmaya karar verilirken 53.maddenin 3.fıkrası (c) bendi uyarınca sayılan hak yoksunluğunun koşullu salıverilme halinde koşullu salıverilmeye kadar uygulanması yönünde karar verilmesi yerine, cezanın infazı tamamlanıncaya kadar uygulanmasına karar verilmesi,