Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2008/12959 K.2011/18544

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

1-Sanığın banka zimmeti suçunu zincirleme şekilde işlediği ve soruşturmadan önce ödeme yapıldığı için 5411 sayılı yasanın sanık lehine olduğu kabul edilmekle birlikte, zincirleme suç nedeniyle artırım yapılırken suç tarihinde yürürlükte bulunan 765 sayılı TCK.nun 80.maddesinin sanık lehine olduğu gözetilmeden, anılan madde yerine 5237 sayılı TCK.nun 43.maddesi uygulanarak fazla ceza tayini,

Uygulamaya göre de;

2-5237 sayılı TCY'nın 61.maddesinin 1.fıkrası uyarınca, işlenen suçun kanuni tanımında öngörülen cezanın alt ve üst sınırları arasında temel ceza belirlendikten ve maddenin 2, 3 ve 4.fıkralarında belirtilen hallerin bulunması halinde, 1.fıkra uyarınca belirlenen temel ceza üzerinden uygulama yapıldıktan sonra, anılan maddenin 5.fıkrası uyarınca, belirlenen ceza üzerinden sırasıyla teşebbüs, iştirak, zincirleme suç, haksız tahrik, yaş küçüklüğü, akıl hastalığı ve cezada indirim yapılmasını gerektiren şahsi sebeplere ilişkin hükümler ile takdiri indirim nedenleri uygulanmak suretiyle sonuç ceza tespit edilecektir.

Cezayı arttırıcı ve azaltıcı nedenlerin varlığı halinde önce cezanın artırım sonra indirim maddeleri uygulanmalıdır. Buna göre; temel ceza belirlendikten sonra cezanın teselsül nedeniyle arttırılması, bundan sonra banka zararının ödenmesi nedeniyle indirim yapılması ve son olarak takdiri indirim maddesinin uygulanması gerekirken, ödeme nedeniyle indirim maddesinin TCK'nun 43.maddesinden önce uygulanmak suretiyle 61.maddeye muhalefet edilmesi,

3-Suçun işlendiği 2001 yılı itibariyle, gerçekleşen 537.000.000 lira (537 YTL) zİmmet miktarının az nitelikte olması nedeniyle 5411 sayılı Yasanının 160.maddesinin son fıkrası uyarınca cezadan indirim yapılması gerekirken, değer azlığından söz edilemeyeceğinden bahisle cezadan indirim yapılmaması,